Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2014 по делу n А23-3186/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

20 февраля 2014 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                   Дело № А23-3186/2013

Резолютивная часть  постановления объявлена 13.02.2014

Постановление изготовлено в полном объеме 20.02.2014

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Еремичевой Н.В., судей Стахановой В.Н. и Федина К.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Платоновой Г.Н., при участии                           от заявителя – общества с ограниченной ответственностью «МАРС» (Московская область, г. Ступино, ОГРН 102500597298, ИНН 5045016560)  –  Белозеровой Е.С. (доверенность               от 10.06.2013 № 187), Матвейчук Ю.А. (доверенность от 10.06.2013 № 187), от ответчика – Калужской таможни (г. Калуга, ОГРН 1024001338492, ИНН 4028016174) –                      Охотницкой Е.А. (доверенность от 16.12.2013 № 06-50/29), Бочкова Д.А. (доверенность                                         от 25.05.2011 № 06-49/12), Патриаровой Л.С. (доверенность от 04.02.2013 № 06-50/03),                    рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Калужской таможни на решение Арбитражного суда Калужской области от 25.11.2013 по делу                                       № А23-3186/2013 (судья Носова М.А.), установил следующее. 

Общество с ограниченной ответственностью «МАРС» (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании недействительными требований Калужской таможни (далее по тексту – ответчик, таможня) об уплате таможенных платежей от 21.05.2013 № 276/1, № 277/1, № 278/1,                  № 279/1, № 280/1, № 281/1, от 06.06.2013 № 520/1, № 521/1, № 522/1, от 24.06.2013                    № 540/1, № 541/1, от 27.08.2013 № 590/1; о признании недействительным решения                         о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД № 10106000-19-52/19 от 15.04.2013;                   о признании незаконными решения о зачёте денежного залога, оформленного решением                   о зачёте денежного залога в счёт погашения задолженности от 22.08.2013 № 57;                          о корректировке декларации на товары, оформленного в форме корректировки декларации на товары № 10106050/290113/0001286, № 10106050/010413/0005799,                                            № 1006050//260313/0005367, № 10106050/250313/0005222, № 10106050/190213/0002810, № 10106050120313/0004425, № 10106050/190313/0002811, № 10106050/160413/0006934,                    № 10106050/290413/0008152/, № 10106050/180313/0004744, № 10106050/180313/0004747, № 10106050/120313/0004419 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 25.11.2013 заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что поскольку доказательства того, что ввезённый товар является прочим видом пищевого льда, к которому можно отнести «замороженный десерт на основе растительных жиров», как он поименован таможенным экспертом, не представлены; сертификаты соответствия не оспорены                           в установленном порядке, то действия таможенного органа влекут за собой нарушение прав и законных интересов общества, в том числе и по решению о классификации товара, которое сопряжено с достоверностью информации на этикетках ввезённого товара, который выпущен таможенным органом в свободное обращение по заявленным декларациям.

В апелляционной жалобе Калужская таможня просит данный судебный акт отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, на нарушение судом норм материального права, и принять по делу новое решение.     В обоснование своей позиции указывает на то, что в товарную позицию 2105 ТН ВЭД ТС могут включаться как мороженое, так и другие замороженные продукты, содержащие или не содержащие какао или шоколад (даже в качестве покрытия), продаваемые                                       в замороженном твердом или пастообразном виде и предназначенные для употребления в пищу в этом состоянии. Внутри товарной позиции такие продукты различаются только по содержанию молочного жира: меньше 3 %, от 3 % до 7 %, больше 7 %. Согласно заключениям таможенного эксперта, представленное мороженое по жировым показателям не является даже молокосодержащим продуктом. Протоколы испытаний ООО «ИЛ Тест-Пущино» не являются экспертными заключениями в отличие от заключений  таможенного эксперта ЭКС – Филиал ЦЭКТУ г. Брянск. В протоколах отсутствуют сведения о лице, проводившем испытания (в случае если они проводились) и составившем их. Никто не был предупрежден об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Следовательно, достоверность результатов исследования не обеспечена. Данные протоколы не содержат заключений (выводов). Считают, что представленные сертификаты соответствия не могут подтверждать отнесение ввезенной продукции к мороженому сливочному или молочному, поскольку они не отражают необходимые физико-химические показатели продукта.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «МАРС», опровергая доводы жалобы, считает, что судом первой инстанции сделаны правильные выводы, и просит                                   в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. В обоснование своих возражений указывает на то, что наличие растительного жира в так называемой «белой части» спорного готового продукта допустимо и не свидетельствует само по себе о том, что такой жир был добавлен в целях замены молочного жира. Отмечает, что как законодательство              в сфере технического регулирования, так и таможенное законодательство не содержат термина «замороженный десерт на растительных жирах», предлагаемый к применению таможенными экспертом на странице 8 заключения № 244. В  протоколах испытаний  указаны полные реквизиты испытательной лаборатории, реквизиты аттестата аккредитации, данные об образцах, о производителе продукции и его адресе, протоколы подписаны руководителем  лаборатории.

Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены решения суда первой инстанции ввиду следующего.

Как усматривается из материалов дела, ООО «МАРС» в целях выпуска товара                            в таможенной процедуре для внутреннего потребления на Обнинский таможенный пост поданы декларации на товары № 10106050/290113/0001286,                                                    № 10106050/010413/0005799, № 10106050//260313/0005367, № 10106050/250313/0005222, № 10106050/190213/0002810/, № 10106050/120313/0004425, № 10106050/190313/0002811, № 10106050/160413/0006934, № 10106050/290413/0008152, № 10106050/180313/0004744, № 10106050/180313/0004747, № 10106050/120313/0004419.

К декларированию заявлялся товар по артикулам: мороженое молочное                               с карамелью и арахисом, покрытое глазурью (батончик) SNICKERS 24*48g, артикул 4003;  мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное с печеньем и карамелью покрытое глазурью (батончик) TWIX 24*39,6g, артикул 4004;  мороженое с содержанием молочного жира более 7 % массы,                  код ОКП 922810, не содержит ГМО, сливочное с карамелью, покрытое шоколадной глазурью (ведёрко) с содержанием молочного жира 9 % массы MARS 500 ml, артикул 4020; мороженое с содержанием молочного жира более 7 % массы, код ОКП 922810,                  не содержит ГМО, сливочное с карамелью, арахисом и шоколадной прослойкой (ведёрко) с содержанием молочного жира 9,2 % массы SNICKERS 500 ml, артикул 4022; мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное с нежной мякотью кокоса, покрытое глазурью (батончик) BOUNTY 12*(6*40g) артикул 4024; мороженое с содержанием молочного жира 5% массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное с карамелью, покрытое глазурью MARS 12*(6*41,8g) артикул 4025; мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное с печеньем и карамелью, покрытое глазурью (батончик) TWIX 12? (6?35g), артикул 4027; мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное                  с нежной мякотью кокоса, покрытое глазурью (батончик) BOUNTY 24*40g, артикул 4031; мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, набор молочного, покрытого глазурью «Variety mix» (батончики) Mars с карамелью, Snickers с карамелью и арахисом, Bounty с нежной мякотью кокоса, код ОКП 922825, не содержит ГМО, 12"191,4g, артикул 4033; мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825,                             не содержит ГМО, мороженое молочное с нежной мякотью кокоса, покрытое глазурью (эскимо) BOUNTY 25*76,5g, артикул 4034; мороженое с содержанием молочного жира               5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное с карамелью покрытое глазурью (эскимо) MARS 25'74,5g, артикул 4035; мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное               с карамелью и арахисом, покрытое глазурью (эскимо) SNICKERS 20*73,5g, артикул 4036;

мороженое с содержанием молочного жира 5 % массы, код ОКП 922825, не содержит ГМО, мороженое молочное с карамелью, покрытое глазурью (батончик) MARS MULTI 12*(6*41,8g) артикул 4037.

            Докладной запиской отдела таможенного контроля после выпуска товаров Калужской таможни от 24.01.2013 № 05-14/0020 руководство Калужской таможни информировалось о проведении камеральной таможенной проверки в отношении общества по вопросу правомерности применения ставки НДС 10 % и о результатах проведения таможенной экспертизы ЦЭКТУ ЭКС Регионального филиала г. Брянска                 от 05.12.2012 № 2626 по пробам (образцам) мороженного, поставленного обществом.

             Из докладной записки следует, что товар – мороженое, поставленное                               ООО «МАРС», с содержанием молочного жира менее 3 %, артикул 4007 (M&M,S) является замороженным десертом на растительных жирах и не является мороженым. Учитывая списки товаров, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации  от 31.12.2004 № 908, применение ставки НДС в размере 10 % к товару, не являющемуся мороженым, является неправомерным.

В  этой связи должностным лицам Обнинского таможенного поста осуществлялся отбор образцов товаров, декларируемых ООО «МАРС» со ставкой НДС 10 %, для проведения таможенной экспертизы, в том числе товаров с артикулами: арт. № 4001, 4003, 4004, 4012, 4013, 4014, 4015, 4016, 4017, 4018, 4019, 4020, 4021 4022, 4023, 4024, 4025, 4026, 4027, 4028, 4030, 4031, 4033, 4034.

Для проведения соответствующих исследований было направлено в ЦЭКТУ ЭКС регионального филиала г. Брянска 24 различных артикула, в том числе арт. 4027, 4035, 4033, 4037 и 4038 по ДТ № 10106050/120313/0004419, 10106050/250313/0005222, 10106050/190213/0002810, арт. 4022, 4026, 4030, 4003, 4020 по                                             ДТ № 10106050/290113/0001286, а также пробы артикулов идентичного товара по иным ДТ, а именно: арт. 4007 по ДТ № 10106050/261112/0024970, арт. 4005, 4008 по                         ДТ № 10106050/1112112/0026409, арт. 4004, 4031, 4019 по ДТ                                                 № 10106050/110213/0002181, арт. 4025 по ДТ № 10106050/120213/0002297, арт. 4001 и 4016 по ДТ № 10106050/050213/0001782, арт. 4036 по ДТ № 10106050/190213/0002789, арт. 4024, 4034, 4015, 4021 по ДТ № 10106050/040213/0001668.

С учетом заключений таможенного эксперта от 28.03.2013 № 527, от 02.04.2013           № 528, от 02.04.2013 № 568, от 22.02.2013 № 244, от 06.03.2013 № 274, от 13.03.2013         № 383, от 06.03.2013 № 285, от 11.03.2013 № 248, от 23.05.2013 № 894, от 30.05.2013             № 982 Обнинским таможенным постом Калужской таможни сделан вывод о том, что ввезенный обществом товар по ДТ № 10106050/010413/0005799 (товар № 5), 10106050/260313/0005367 (товар № 3), 10106050/250313/0005222 (товар № 5), 10106050/190213/0002810 (товар № 1), 10106050/120313/0004425 (товар № 5), 10106050/190213/0002811     (товар    № 1), 10106050/160413/0006934 (товар  № 2), 10106050/290413/0008152 (товар № 2), 10106050/180313/0004744 (товар № 5), 10106050/180313/0004747 (товар № 2), 10106050/120313/0004419 (товар № 5), 10106050/290113/0001286 по физико-химическим показателям не отвечает понятию «мороженое», указанному в Федеральном законе  от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию», а является замороженным десертом на растительных жирах и не может быть отнесен к молочному продукту, молочному составному продукту, молокосодержащему продукту, поскольку в своем составе имеет растительные жиры, добавленные в целях замены молочных жиров с превышением установленной нормы.

После получения указанных экспертных заключений должностные лица таможенного поста формировали и заполняли решения о внесении изменений в сведения, содержащиеся в ДТ, после выпуска товаров (графы ДТ: «31» в части описания товара, «36» – отмечалось отсутствие преференций по уплате НДС, «44» – исключение из списка документов, на основании которых декларант первоначально заявил ставку НДС в размере 10 %, «47», «В» – в части, касающейся начисления и уплаты таможенных платежей.

С учетом заключения эксперта ЭКС – филиала ЦЭКТУ г. Брянск от 22.02.2013            № 244 Калужская таможня решением от 15.04.2013 № 10106000-19-52/19 произвела классификацию товара № 2 по декларации товара № 10106050/290113/0001286 в соответствии с кодом ТН ВЭД товарной позиции 2105 00 «Мороженое и прочие виды пищевого льда, не содержащие или содержащие какао»:  содержащие молочные жиры;  2105 00 910 0 – 3 мас.%, но менее 7 мас. %, со ставкой таможенной пошлины 15 %, с наименованием товара «замороженный десерт на основе растительных жиров, с содержанием молочного жира не более 7 мас. %, не содержит ГМО: артикул 4022 SNIKERS – сливочный с карамелью, арахисом и шоколадной прослойкой, содержание молочного жира 3,5 %; артикул 4020 MARS – сливочный с карамелью, покрытый шоколадной глазурью, содержание молочного жира 3,0 %. Изготовитель: GRUPO KALISE MENORQUINA S.A., товарный знак MARS, SNIKERS».

Калужской таможней произведена корректировка деклараций на товары, что послужило основанием