Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2008 по делу n А23-2493/07А-18-124. Отменить решение полностью и принять новый с/а

произведенной ООО «Форт СВ» поставщикам: ООО «Бекар» (525 152 550 руб., в том числе НДС - 80 108 016 руб.), ООО «Фактор» (75 281 000 руб., в том числе НДС - 11 483 542 руб.), ООО «Вега Лайн» (222 603 160 руб., в том числе НДС -  33 956 414 руб.), ООО «Тринитан» (149 320 500 руб., в  том числе НДС – 22 777 703 руб.), ООО «Ридкон» (56 422 000 руб., в том числе НДС – 8 606 746 руб.), ООО «Фристайл» (197 420 420 руб., в  том числе НДС – 30 114 979 руб.), ООО «Стройжилсервис» (278 031 071 руб., в  том числе НДС – 42 411 519 руб.), - так как соответствующие первичные документы, в  том числе счета-фактуры, подтверждающие суммы налога к вычету, Обществом не представлены.

         Суммы оплат указанным поставщикам были установлены налоговым органом на основе данных выписки о движении денежных средств, представленной по запросу налогового органа Обнинским отделением №7786 СБ РФ.

         Кроме того, Инспекцией в отношении поставщиков Общества были проведены контрольные мероприятия, в результате которых было установлено следующее:

- ООО «Бекар» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность; основным видом деятельности является оптовая торговля   пищевыми продуктами, среди прочих видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась. 

- ООО «Фактор» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; при постановке на учет не зарегистрировано никаких видов деятельности; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; согласно протоколу от 03.05.07 №68/1 допроса свидетеля Черепанова П.Е., числящегося по учетным данным руководителем общества, он за вознаграждение сходил к нотариусу, где заверил на свое имя пакет документов для регистрации фирмы, однако отношения к финансово-хозяйственной деятельности ООО «Фактор» не имеет, документов, связанных с  финансово-хозяйственной деятельностью, никогда не подписывал.  

- ООО «Вега Лайн» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, последняя бухгалтерская отчетность представлена за 2 квартал 2005 года (нулевая); по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; при постановке на учет не зарегистрировано никаких видов деятельности; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась. 

- ООО  «Тринитан» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, налоговые декларации по НДС представлялись ежеквартально (нулевые); лицевые счета по налогам для данной организации не открывались; основным видом деятельности является деятельность агентов по оптовой торговле мебелью, бытовыми товарами, скобяными, ножевыми и прочими металлическими изделиями, среди прочих видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; согласно протоколу от 27.02.07 №33 допроса свидетеля Силкина А.С., числящегося по учетным данным руководителем общества, он никогда не являлся руководителем общества, никаких договоров или расчетных документов (счетов-фактур, товарных накладных, приходных кассовых ордеров и т.д.) от имени руководителя не подписывал, о данном обществе никогда не слышал, договор на обслуживание банковского счета общества никогда не заключал, доверенностей на совершение сделок никому не выдавал, паспорт был утерян им в феврале 2004 года, но в последующем возвращен человеком, имени которого свидетель не помнит. 

- ООО «Ридкон» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, последняя декларация по налогу на прибыль представлена за 2005 год (нулевая), последние налоговые декларации по НДС представлены за 1, 2, 3 кварталы 2005 года (нулевые), за 4 квартал 2005 года декларация по НДС не представлена; основным видом деятельности является деятельность агентов по оптовой торговле мебелью, бытовыми товарами, скобяными и прочими  изделиями, среди дополнительных видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; анализ банковского счета ООО «Ридкон» показал фактическое отсутствие в деятельности организации каких-либо значимых затрат на покупку лома металлов, 60%  всех денежных средств, поступивших на расчетный счет общества  в период с 01.10.05 по 31.12.05, переводились на счет ООО «Финпром» с назначением платежа - погашение векселей (без НДС), остальная часть шла в основном на закупки бытовых приборов и медицинское оборудование, денежные переводы на оплату какой-либо металлопродукции составляют лишь 1% от общего дебетового оборота по счету, или 13 64 000 руб., в то время как закупка лома металлов у общества  только со стороны ООО «Форт СВ» за тот же период составила 56 422 000 руб., т.е. в 4 раза больше. 

- ООО «Фристайл» не относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, однако в результате проведенного анализа расширенной выписки по движению денежных средств по расчетному счету ООО «Форт СВ», представленной Обнинским отделением №7786 СБ РФ, установлено, что в оплату за товар Общество перечислило на расчетный счет ООО «Фристайл» за проверяемый период 197 420 420 руб. Из выписок, представленных ОАО «Коми региональный банк «Ухтабанк», указанная сумма поступила на расчетный счет общества, при этом по данным налоговой декларации ООО «Фристайл» по НДС выручка от реализации товаров (работ, услуг) составила за 4 квартал 2005 года – 204 132 руб., т.е. занижена в 967 раз; определить место нахождения общества не представляется возможным; по месту, указанному в учредительных документах, организация никогда не находилась; основным видом деятельности является производство общестроительных работ, среди прочих видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; анализ выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Фристайл»,  представленной ОАО «Коми региональный банк «Ухтабанк», показал, что 64% всех средств, поступивших на расчетный счет общества в 2005 году, переведены им на покупку ценных бумаг и векселей, операций по переводу денежных средств в счет закупок обществом лома черных и цветных металлов банковский счет не содержит, характер операций по дебету банковского счета не позволяет сделать вывод о ведении обществом деятельности в сфере реализации лома металлов.   

- ООО «Стройжилсервис» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, последняя бухгалтерская отчетность была представлена по состоянию на 01.01.06 (нулевая); по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; основным видом деятельности является разборка и снос зданий, производство земляных работ, среди дополнительных видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; анализ выписки о движении денежных средств по расчетному счету общества, представленной ЗАО АКИБ «Образование», показал фактическое отсутствие в деятельности организации каких-либо значимых затрат на покупку лома металлов, 35% всех денежных средств, поступивших в период с 01.11.05 по 31.03.06 на расчетный счет общества, переводились на счет ООО «Финпром» с назначением платежа – на погашение векселей (без НДС), остальная часть шла в основном на закупки строительных материалов, денежные переводы на оплату какой-либо металлопродукции составляют лишь 3% об общего дебетового оборота по счету, или 52 486 633 руб., в то время как закупки лома у общества только со стороны ООО «Форт СВ» за тот же период составили 278 031 071 руб., т.е. в 5,3 раза больше. 

       На основе этих фактов Инспекция пришла к выводу о нереальности сделок по поставке лома черных и цветных металлов, заключенных между ООО «Форт СВ» и ООО «Бекар», ООО «Фактор», ООО «Вега Лайн», ООО  «Тринитан», ООО «Ридкон», ООО «Фристайл» и ООО «Стройжилсервис», т.к. фактическое приобретение лома у данных обществ документально плательщиком не подтверждено, также такое подтверждение не получено в ходе проведенных мероприятий  налогового контроля.

         Не согласившись с выводами налогового органа, Общество представило возражения, в которых указало на то, что, определяя сумму налога к доначислению, Инспекцией применялся способ, не предусмотренный НК РФ. По мнению плательщика, налоговый орган должен был исчислить суммы налога, подлежащие уплате, расчетным путем на основании данных по иным аналогичным налогоплательщикам в случае непредставления налогоплательщиком необходимых для налогового контроля документов.

         Налоговым органом отклонены возражения Общества ввиду того, что в результате встречных проверок основных покупателей товара ООО «Форт СВ», которыми являются ООО «МВС» и ООО «Курс», подтверждена сумма реализации, заявленная Обществом в декларациях, в связи с чем налоговым органом не оспаривается НДС, исчисленный с выручки от реализации товаров (работ, услуг).

        Рассматривая спор по существу, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что налоговый орган при проверке НДС за 2004, 2005 годы обоснованно применил расчетный метод.

С указанным апелляционная инстанция не может согласиться в силу следующего.

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 31 Кодекса налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Пунктом 1 статьи 166 Кодекса предусмотрен порядок исчисления налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма налога при определении налоговой базы на основании статей 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Согласно пункту 7 статьи 166 Кодекса в случае отсутствия у налогоплательщика бухгалтерского учета или учета объектов налогообложения налоговые органы имеют право исчислять суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие уплате, расчетным путем на основании данных по иным аналогичным налогоплательщикам.

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

В соответствии со статьей 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, названных в пунктах 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, поскольку налог на добавленную стоимость исчисляется по правилам статьи 166 Кодекса, а применение налоговых вычетов предусматривается статьями 171, 172 Кодекса и возможно лишь при соблюдении определенных условий и наличии определенных документов, то в целях определения суммы налоговых вычетов по НДС расчетный метод, установленный  пунктом 7 статьи 166 Кодекса, не может быть применен.

В соответствии со статьями 171, 172 НК РФ обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), так как именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

С учетом сказанного,  налоговые вычеты не могут быть одинаковыми даже у одного и того же налогоплательщика в различные налоговые периоды.

Следовательно, для установления налоговых вычетов расчетный метод не может быть применен в принципе.

Как усматривается из решения налогового органа, основанием для доначисления налога на добавленную стоимость, пени и штрафа в обжалуемой части явилось непредставление плательщиком в ходе выездной налоговой проверки документов, подтверждающих налоговые вычеты, заявленные им в налоговых декларациях за спорный период.  Из материалов дела не следует, что налоговым  органом применялся расчетный метод, т.е. расчет по аналогичным налогоплательщикам, в целях  определения суммы налоговых вычетов по НДС. Более того, у налогового органа не имелось правовых оснований для использования расчетного метода, так как Инспекция не производила доначислений налога, связанных с нарушением определения объекта налогообложения по НДС, которым является выручка от реализации