Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2013 по делу n А68-1355/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

02 декабря 2013 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                        Дело № А68-1355/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 28.11.2013

Постановление изготовлено в полном объеме 02.12.2013

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Игнашиной Г.Д., судей  Можеевой Е.И. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шамыриной Е.И., при участии от открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Тульского отделения                        № 8604 – Иванчикова А.В. (доверенность от 24.12.2010) в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице филиала открытого акционерного общества «Сбербанк России» - Тульское отделение № 8604 (г. Тула, ИНН 7707083893) на определение Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 делу № А68-1355/2013 (судья Волошина Н.А.),, установил следующее.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 18.03.2013 заявление открытого акционерного общества «Томская энергосбытовая компания» о признании отрытого акционерного общества «Тулаэнергосбыт» (далее – должник) несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Определением суда от 15.05.2013 в отношении ОАО «Тулаэнергосбыт» введена процедура наблюдения. Временным управляющим ОАО «Тулаэнергосбыт» утвержден Веселов Виктор Александрович.

Открытое акционерное общество «ЭНЕЛ ОГК-5»  обратилось в суд с заявлением об установлении требований кредиторов в реестр требований ОАО «Тулаэнергосбыт» в размере 86 218 567 рублей 04 копеек.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 заявленные требования компании удовлетворены. Суд первой инстанции признал обоснованными требования общества и включил их в реестр требований должника.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор –  открытое акционерное общество «Сбербанк России» в лице Тульского отделения № 8604 (далее – ОАО «Сбербанк России») просит вышеназванный судебный акт отменить. В обоснование своей позиции заявитель указывает, что договоры уступки прав (цессии), на которых общество основывает свои требования, являются ничтожными, мнимыми и притворными сделками, поскольку носят безвозмездный характер. Податель жалобы обращает внимание, что встречного исполнения по данным договорам в материалы дела не представлено, более того, договорам уступки прав (цессии) от 21.03.2013 № 1105-Ц-13 и № 1588-Ц-13 передано одно и то же требование, поскольку в них указаны аналогичные расчетные периоды.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает необходимым оставить обжалуемое определение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Согласно пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 3 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ                 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном названным Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение о введении в отношении ОАО «Тулаэнергосбыт» процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 25.05.2013 № 88.

С заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника                              ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5»  обратилось в арбитражный суд 31.05.2013, то есть с соблюдением установленного статьей 71 Закона о банкротстве срока.

ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» обратилось в суд с заявлением об установлении требований кредиторов в реестр требований ОАО «Тулаэнергосбыт» в размере 86 218 567 рублей 04 копеек.

Удовлетворяя заявленные обществом требования, суд первой инстанции установил их обоснованность и наличие документального подтверждения договорами займа и уступки прав (цессии), носящих реальных характер.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

Правовое регулирование обязательств ОАО «Тулаэнергосбыт» перед ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» предусмотрено общими положениями параграфа 6 главы 30 ГК РФ с учетом особенностей, установленных Федеральными законами «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35-ФЗ, «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 36-ФЗ, а также Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172.

В силу статьи 539, пункта 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договором энергоснабжения признается отдельный вид договора купли-продажи, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) (далее – Закона о банкротстве) к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам; доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы); иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.

Из материалов дела следует, что между ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» и ОАО «ЦФР» были заключены договоры комиссии от 06.09.2006 № 0138-RSV-E-KM-06 и № 0138-ВМА-Е-КМ-06, в силу которых Комиссионер (ОАО «ЦФР») обязуется по поручению и за счет Комитента (ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5») совершать в интересах последнего от своего имени сделки по продаже электрической энергии Участникам оптового рынка в соответствии с Договором присоединения и Регламентов оптового рынка.

В случае неисполнения покупателем обязательств по оплате электроэнергии (мощности), комиссионер обязан передать права по неисполненному договору купли-продажи электроэнергии (мощности) комитенту (п. 4.5 договоров комиссии).

В соответствии с условиями договоров комиссии ОАО «ЦФР» и ОАО «Тулаэнергосбыт» были заключены договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед от 06.09.2006              № 0176-RSV-E-KР-06 и договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы от 06.09.2006 № 0176-ВМА-Е-КР-06, в соответствии с которым продавец принял обязательство передать, а покупатель –оплатить электрическую энергию в соответствии с условиями данного договора, договора о присоединении к системе оптового рынка и регламентов оптового рынка (п. 2.1, 3.1, 4.1 договора).

В соответствии с пунктами 5.3, 5.4 договора порядок расчетов за электрическую энергию определяется договором о присоединении к торговой системе оптового рынка и регламентом финансовых расчетов оптового рынка.

В соответствии с пунктами 4.2 регламента финансовых расчетов на оптовом рынке – приложение № 16 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, оплата за поставленную энергию производится до 21 числа каждого месяца.

Согласно пунктам 2.2, 2.3 договора купли-продажи количество и стоимость электрической энергии, покупаемой по указанному договору, определяется в результате расчета, проводимому АТС в порядке, предусмотренном договорам о присоединении и регламентами.

Продавец свои обязательства по договору выполнил, поставив в период с октября по декабрь 2012 года электрическую энергию на сумму 59 311 201 рубль 09 копеек, что подтверждается актами приема-передачи, актами сверки расчетов, справкой бухгалтерии заявителя, справкой ОАО «ЦФР», отчетами ОАО «ЦФР» об объемах и стоимости купленной электроэнергии, отчетами Комиссионера.

Согласно статье 993 ГК РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (статьи 382 - 386, 388, 389).

Между ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» и ОАО «ЦФР»  21.03.2013  были заключены договоры уступки прав (цессии) № 1141-Ц-13 и № 1105-Ц-13, согласно которым ОАО «ЦФР» уступило ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» права требовать от ОАО «Тулаэнергосбыт» уплаты задолженности за период с октября по декабрь 2012 по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок от 06.09.2006. Кроме того, к цессионарию перешло право требования неустойки пропорционально объему уступленного права. О состоявшейся уступке ответчик был уведомлен надлежащим образом.

Таким образом, заключив договоры уступки, ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» реализовало свое право Комитента по неисполненным ОАО «Тулаэнергосбыт» договорным отношениям в порядке статьи 993 ГК РФ.

ОАО «Тулаэнергосбыт» свою обязанность по оплате, как по основным договорам, так и по договорам цессии не исполнило, сумма непогашенной задолженности, переданная кредитору по договорам уступки прав (цессии) составляет 59 311 201 рубля     09 копеек. Должником факт существования задолженности и ее размер не оспорен, доказательства оплаты потребленной в спорный период времени электрической энергии и мощности в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законом или договором.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В порядке пункта 10.2 договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок и договоров цессии на сумму задолженности начислена неустойка за период с 21.11.2012 по 31.03.2013 (дату введения наблюдения) в размере 2 532 079 рублей 55 копеек.

Кроме того, у ОАО «Тулаэнергосбыт» перед ОАО «Энел ОГК-5» по договору         № DPMС-E-10001532-OGЕNKOMV-TULENERG-0138-AD-01C-10 от 05.12.2010 (договор о предоставлении мощности) имеется задолженность в размере 9 046 209 рублей               12 копеек за период с октября 2012 года по декабрь 2012 года (т. 2, л.д. 1-57).

В соответствии с пунктами 2.1. и 2.2. договора от 05.12.2010 ОАО «ЭНЕЛ ОГК-5» обязалось своевременно начать поставку и в течение всего определяемого в соответствии с разделом 3 этого договора периода времени поставлять мощность должнику с использованием объекта генерации, определенного в соответствии с пунктом 1.5 договора, а должник обязался принимать и оплачивать мощность в соответствии с условиями договора, Правилами оптового рынка, договора о присоединении и Регламентами.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 05.12.2010 количество (объем) мощности, именуемое договорный объем мощности, которую продавец обязан ежемесячно поставлять, а покупатель обязан ежемесячно принимать и оплачивать, рассчитывает АТС в порядке, определенном договором о присоединении и Регламентами оптового рынка и указывается Приложении 5 к договору от 05.12.2010.

В каждом календарном месяце периода поставки мощности объекта генерации, покупатель обязан принять и в установленные договором о присоединении и регламентами сроки оплатить фактически поставленный ему продавцом объем мощности, подтвержденный системным оператором и определенный АТС в качестве приходящейся на данного покупателя доли фактически поставленного на оптовый рынок объема мощности объекта генерации.

В соответствии с пунктами 5.1 и 5.2 договора от 05.12.2010 цена и стоимость мощности определяется АТС в соответствии с приложением 4 к настоящему договору в сроки, предусмотренные Договором о присоединении и Регламентами.

АТС уведомляет продавца и покупателя об определенной им стоимости мощности в установленные договором о присоединении и Регламентами сроки и порядке в электронной форме с использованием электронной цифровой подписи.

В соответствии с пунктом 8.1.1 договора от 05.12.2010 покупатель обязан осуществлять оплату поставленной мощности в размере и сроки, установленные Регламентом финансовых расчетов.

Согласно пункту 15.2 Регламента финансовых