Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2008 по делу n А68-3357/08-335/8. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

www.20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Тула                                                                                           Дело №А68-3357/08-335/8

13 ноября 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 ноября 2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                       Тимашковой Е.Н.,

судей                                                                       Еремичевой Н.В., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Тимашковой Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Сфера» (№20АП-3888/2008)

на решение Арбитражного суда Тульской области от 12.09.2008 (судья Рыжиковой Н.А.) по делу №А68-3357/08-335/8

по заявлению ООО «Сфера»

к МИФНС России №9 по Тульской области

о признании незаконным решения об отказе в регистрации объектов игорного бизнеса и обязании зарегистрировать объекты игорного бизнеса,

при участии:

от заявителя: не явились, о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом,

от ответчиков: Евлампиева Е.А. – вед. специалист-эксперт ю/о (дов. от 01.102008 №04-09/5936/2),

УСТАНОВИЛ:

        общество с ограниченной ответственностью «Сфера» (далее – ООО «Сфера», Общество) обратилось в  Арбитражный суд Тульской области с заявлением к  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №9 по Тульской области (далее -  Инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения от 16.06.2008 №06-11/3436 об отказе в регистрации объектов игорного бизнеса ООО «Сфера» по адресу: г. Кимовск, ул. Бессолова, д.56 и обязании зарегистрировать с 07.06.2008 объекты игорного бизнеса, принадлежащие ООО «Сфера», по адресу: г. Кимовск, ул. Бессолова, д.56 (с учетом уточнения).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 12.09.2008 в удовлетворении  заявленных требований отказано.

Не согласившись с судебным актом, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

        ославльский автоагрегатный завод АМО ЗИЛ"бласти________________________________________________________________________________лиц, участвующи Представитель Общества в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, что подтверждается уведомлением и телеграммой, имеющимися в деле. При этом представителем Общества – адвокатом Климовым А.А. заявлено ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы в связи с тем, что  он участвует в уголовном процессе в Ухоловском районном суде Рязанской области в качестве защитника и не может присутствовать в судебном заседании.

Из смысла части 1 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -  АПК РФ) безусловным основанием отложения судебного разбирательства является неявка в судебное заседание лица, участвующего в деле, если в отношении этого лица у суда отсутствуют сведения об извещении его о времени и месте судебного разбирательства.

Согласно ст. 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащем образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, что подтверждается уведомлениями, имеющимися в деле,  суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

          В силу п.3 ст.158 АПК РФ в случае если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными.

         Частью 4 указанной статьи предусмотрено, что арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.       

         При этом отложение дела в любом случае является правом, а не обязанностью суда.

         Рассматривая настоящее ходатайство, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что необходимости в отложении рассмотрения дела не имеется, поскольку позиция Общества усматривается из всех имеющихся в деле материалов, а также текста апелляционной жалобы.

         В соответствии со ст.268 АПК РФ арбитражный суд повторно рассматривает дело по имеющимся в деле доказательствам и дополнительно представленным доказательствам. 

         Между тем представления  дополнительных  доказательств по делу не требуется.

         Явка представителя Общества в судебное заседание в силу ч. 5 названной статьи не была признана судом обязательной.

         В связи с указанным, с учетом положений  ст.267 АПК РФ, по результатам рассмотрения ходатайства апелляционная инстанция указанное ходатайство отклонила, в связи с чем дело рассмотрено в данном судебном заседании в отсутствие надлежащим образом извещенного представителя Общества.

         Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснение представителя налогового органа, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства,  полагает, что обжалуемое решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

        Как следует из материалов дела, ООО «Сфера» зарегистрировано в установленном порядке в качестве юридического лица 1 сентября 2004 года Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму и ему выдана лицензия №005327 на осуществление вида деятельности - организация и содержание тотализаторов и игорных заведений со сроком действия до 1 сентября 2009 года.

        Решением учредителя ООО «Сфера» Королева А.Ю. от 01.06.2008 №52 создано обособленное подразделение Общества, расположенное по адресу: Тульская область, г.Кимовск, ул.Бессолова, д.56, и утверждено Положение об обособленном подразделении, предметом деятельности которого является содержание игровых автоматов.

        ООО «Сфера» 10.06.2008 поставлено на учет в Межрайонной ИФНС России №9 по Тульской области по месту нахождения обособленного подразделения: Тульская область, г. Кимовск, ул. Бессолова, д.56.

         Общество 01.06.2008 обратилось в Инспекцию с заявлением о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес (игровых автоматов в количестве 50 штук) по адресу: Тульская область, г. Кимовск, ул.Бессолова, д.56.

        Письмом от 16 июня 2008 года (исх. №06-11/3436) налоговый орган отказал Обществу в регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, указав при этом, что в соответствии с ч.4 ст.5 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» игорные заведения могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном Законом. Открытие нового игорного заведения после 01.07.2007 за пределами игорных зон не допускается.

        Рассматривая дело по существу и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

         В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

       Таким образом, для признания арбитражным судом ненормативного правового акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: их несоответствие закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пунктам 1, 5 статьи 5 Федерального закона от 08.02.98 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Федеральным законом от 29.12.2006 №244-ФЗ определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В пунктах 1, 2 статьи 5 Закона предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно пункту 11 статьи 4 Закона игорное заведение - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

Под игорной зоной понимается часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 7 статьи 4 Закона).

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений (пункты 4, 5 статьи 5 Закона).

В статье 9 Закона установлено, что на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область (данная игорная зона включает в себя часть территории каждого из указанных субъектов Российской Федерации).

В силу пункта 2 статьи 13 Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Закона имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Согласно статье 20 Закона данный Закон вступил в силу с 1 января 2007 года.

Следовательно, игорные заведения, открытые и действовавшие до момента вступления Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ в силу, то есть до 01.01.2007, вправе продолжить свою деятельность после указанной даты до 30.06.2009 вне территории игорных зон при условии соблюдения требований, установленных Законом. Открытие и функционирование новых игорных заведений после принятия и вступления в силу Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ возможно только на территории игорных зон в соответствии с разрешительным порядком.

        Как усматривается из материалов дела, на основании решения учредителя №52 от 01.06.2008 о создании обособленного подразделения по месту расположения объектов игорного бизнеса по адресу: Тульская область, г.Кимовск, ул. Бессолова, д.56 в МИФНС России №9 по Тульской области Общество было поставлено на учет налоговым органом по месту нахождения обособленного подразделения.

Таким образом, ООО «Сфера», обращаясь 01.06.2008 в налоговый орган за регистрацией игровых автоматов, планировало осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса во вновь открытом игорном заведении по адресу: Тульская область, г.Кимовск, ул. Бессолова, д.56, то есть на территории, не отнесенной к игорным зонам после 01.01.2007.

На основании вышеизложенного апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что поскольку обособленное подразделение Общества было создано после 01.01.2007, у налогового органа имелись законные основания для отказа в регистрации объектов игорного бизнеса за вновь открытым игорным заведением даже без выяснения соответствия его требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 вышеназванного Федерального закона.

Довод апелляционной жалобы о том, что ООО «Сфера» представлены документы, свидетельствующие о соответствии деятельности Общества требованиям Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ, в связи с чем оно вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009