Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2008 по делу n А09-7530/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1; web: www.20aas.arbitr.ru; e-mail: 20aas@ mail.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

08 октября 2008 года

Дело №А09-7530/2008-12-21

Резолютивная часть постановления объявлена  25 июля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  08 октября 2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Тиминской О.А.,

судей                                    Полынкиной Н.А., Еремичевой Н.В.,

по докладу судьи               Тиминской О.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 20АП-1906/2008, 20АП-1907/2008)  ООО «СтройИнвест»,  ООО «ТЦ «Мегаполис»

на решение Арбитражного суда  Брянской области

от 11.03.2008г. по делу №А09-7530/2008-12-21 (судья Т.Б. Потапова),

по заявлению ООО «ТЦ «Мегаполис»

к Межрайонной ИФНС России №2 по Брянской области

о признании частично недействительным ненормативного правового акта

при участии:

от заявителя: не явился,

от ответчика: не явился

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ТЦ «Мегаполис» обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Брянской области №5450043 от 05.10.2007г. в части отказа в возмещении НДС в сумме 11678853руб.

Решением суда от 11.03.2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «СтройИнвест» и ООО «ТЦ «Мегаполис» обратились в апелляционную инстанцию с жалобами.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства, своих представителей в заседание апелляционной инстанции не направили, в связи с чем апелляционная инстанция находит возможным провести судебное разбирательство без их участия в порядке ст.ст.266, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалоб и отзыва на них, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции в связи со следующим.

Судом установлено, что 01.07.2006г. между открытым акционерным обществом «ТЦ Мегаполис» - правопредшественник заявителя - (Товарищ-1) и обществом с ограниченной ответственностью «СтройИнвест» (Товарищ-2) заключен договор простого товарищества (т.1, л.д.17-18), по которому Товарищи обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица с целью завершения реконструкции здания, расположенного по адресу: г.Брянск, ул.Красноармейская, 128, условный номер 0001 (Объект-1), под торговый центр (п.1 Договора), а также с учетом дополнительного соглашения №1 от 15.01.07г. к договору простого товарищества (т.1, л.д.21-22) – с целью реконструкции здания ремонтных мастерских, малярного цеха, склада запчастей, материалов, агрегатов, расположенного по адресу: г.Брянск, ул.Красноармейская, 128, условный номер 15-01/28-74-751 (Объект-2), под крытый рынок промышленных и строительных материалов (п.1 дополнительного соглашения №1).

В соответствии с условиями данного договора (п.2) и с учетом дополнительного соглашения №1 от 15.01.07г. (п.2) вкладом Товарища-1 (ОАО «ТЦ Мегаполис») являются: принадлежащее ему на праве собственности здание, расположенное по адресу: г.Брянск, ул.Красноармейская, 128, условный номер 0002; арендные права на земельный участок общей площадью 13802 кв.м. кадастровый номер 32:28:031513:0014, находящийся по адресу: г.Брянск, ул.Красноармейская. 128, основанные на договоре аренды №34589 от 20.09.05г., зарегистрированном в Управлении ФРС по Брянской области 29.09.05г., регистрационная запись №32-32-01/038/2005; затраты на приобретение проектной документации и согласование технических условий; арендные права на земельный участок общей площадью 2549 кв.м, кадастровый №32:28:03:15 13:0041. Денежная оценка вклада Товарища-1 согласована сторонами в сумме 46721958 руб. (п.4 договора и п.3 дополнительного соглашения №1).

Вкладом Товарища-2 (ООО «СтройИнвест») являются: право на осуществление функций заказчика-застройщика, подтверждаемое лицензией от 10.07.2006г. №ГС-1-32-02-27-0-3245003438-002159-1, выданной Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, со сроком действия до 10.07.2011г.; осуществление силами привлеченных строительных организаций за счет Товарища-2 строительно-монтажных работ в соответствии с проектом реконструкции Объекта (п.3 Договора). Денежная оценка вклада Товарища-2 согласована сторонами в сумме 53240000 руб. (п.4 договора).

По условиям договора (п.6) стороны несут расходы по содержанию общего имущества пропорционально согласованной в п.4 денежной оценке их вкладов. Бухгалтерский учет общего имущества осуществляется Товарищем-2 - ООО «СтройИнвест» (п.8 Договора).

В договоре стороны установили, что после прекращения договора в связи с достижением его цели (завершением реконструкции и принятием торгового центра государственной комиссией) доли в праве общей долевой собственности на завершенный реконструкцией Объект распределяются между товарищами пропорционально стоимостной оценке внесенных вкладов (п.9 договора).

Дополнительным соглашением №2 от 26.03.07г. к рассматриваемому договору простого товарищества (т.1, л.д.21-22) в состав простого товарищества принято общество с ограниченной ответственностью «Агроинвест» (Товарищ-3) со вкладом денежными средствами на финансирование совместно деятельности по достижению вышеуказанной цели с денежной оценкой вклада в сумме 15000000руб. (пункты 1, 4, 5 дополнительного соглашения №2) и последующим после прекращения настоящего договора в связи с достижением его цели распределением доли в праве общей долевой собственности на завершенный реконструкцией Объект между тремя товарищами пропорционально стоимостной оценке внесенных вкладов (п.9 дополнительного соглашения №2).

20.04.2007г. по актам приемки объекта капитального строительства (реконструкции, капитального ремонта) рабочая комиссия определила, что реконструкция объектов (крытого рынка промышленных и строительных материалов по ул.Красноармейской, 128 г.Брянска и крытого рынка универсального назначения по ул.Красноармейской, 128 г.Брянска) выполнена в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, проектной документацией и действующими нормативными техническими документами и посчитала указанные объекты принятыми от ООО «СтройИнвест» для дальнейшего получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (т.1, л.д.25-30, т.4, л.д.21-36).

В связи с достижением цели договора стороны прекратили договор простого товарищества соглашением от 23.04.2007г. (т.1, л.д.23-24), где уточнили стоимостную оценку вкладов каждого их трех товарищей и приняли ее для Товарища-1 (OAО «ТЦ «Мегаполис») равной 43913727,12руб., для Товарища-2 (ООО «СтройИнвест») - 64882522,12 руб., для Товарища-3 (ООО «Агроинвест») - 10547304,83руб., с распределением долей в праве общей долевой собственности.

Кроме того, по соглашению о прекращении договора простого товарищества от 23.04.07г. товарищи ООО «СтройИнвест» и ООО «Агроинвест» уступили товарищу ОАО «ТЦ «Мегаполис» свои доли в общей долевой собственности, взамен последний обязуется выплатить ООО «СтройИнвест» и ООО «Агроинвест» определенную данным соглашением стоимостную оценку их вкладов, включая НДС.

Так, ООО «СтройИнвест» уступило ОАО «ТЦ «Мегаполис» свою долю в общей долевой собственности, выставив счет - фактуру №33 от 23.04.07г. на сумму 76561376,10 руб. с НДС в размере 11678853руб. При этом заявитель полагает, что при уступке ООО «СтройИнвест» своей доли в общей долевой собственности фактически имела место реализация его имущественных прав, в связи с чем НДС с данной реализации продавцом ООО «СтройИнвест» отражен в составе общей суммы налога в декларации по НДС за апрель 2007г.

08.05.2007г. ООО «ТЦ «Мегаполис» осуществило регистрацию права собственности на помещения, расположенные по адресу: г.Брянск, Советский район, ул.Красноармейская, д.128, о чем выданы свидетельства №32-32-01/018/2007-153 и №32-32-01/018/2007-151.

По сделкам уступки долей ООО «СтройИнвест» и ООО «Агроинвест» истцом заявлен к возмещению НДС в сумме 11678853руб. в апреле 2007 года.

В результате проверки представленной ОАО «ТЦ «Мегаполис» налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за апрель 2007 года ИФНС составлен акт №1860 от 31.08.2007г. и вынесено решение №5450043 от 05.10.2007г., которым Обществу отказано в возмещении из бюджета НДС в сумме 11678853руб. по вышеупомянутым сделкам.

Основанием для отказа в возмещении НДС послужил вывод Инспекции об отсутствии в данном случае факта реализации у ООО «СтройИнвест» в смысле ст.39 Налогового кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с принятым решением №5450043, ООО «ТЦ «Мегаполис» обратилось в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался п.1 ст.171 НК РФ, в соответствии с которым налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п.п. 3, 6 - 8 ст.171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст.171 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), имущественных прав, поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

В связи с тем, что ООО «ТЦ «Мегаполис» обоснованность примененных налоговых вычетов по НДС не доказало, инспекцией не приняты в полном объеме заявленные им налоговые вычеты.

Ссылка Общества на то, что  при уступке своей доли у ООО «СтройИнвест» возникли  операции по реализации имущественных прав в соответствии со ст.146 НК РФ, а у ООО «ТЦ «Мегаполис», в свою очередь,  при ее приобретении  право на налоговые вычеты по НДС, не может быть признана обоснованной.

Согласно ст.1043 Гражданского кодекса Российской Федерации внесенное товариществами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.  При этом государственной регистрации подлежит само имущество, а не договор простого товарищества, согласно которому это имущество объединяется и становится общим долевым.

Участие в общей собственности представляет собой долю в праве.

Момент возникновения этого права на созданное общее имущество определяется с учетом ст.ст. 131, 164 ГК РФ, а также ст.219 ГК РФ.

Исходя из перечисленных норм право собственности на недвижимые вещи, в т.ч. на здания, сооружения и другое вновь создаваемое имущество, возникает с момента государственной регистрации.

Согласно ст.131 ГК РФ и ст.ст. 2, 4, 6 Федерального закона №122-ФЗ от 21.07.1997г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»  включение недвижимой вещи в оборот без государственной регистрации прав на нее, т.е. без окончательного юридического признания недвижимой вещью, невозможно.

Следовательно, продавец, прежде чем продать недвижимое имущество (долю в нем), обязан зарегистрировать свое право собственности.

Как указано выше, в апреле 2007 года подписаны акты приемки объектов капитального строительства. Эти акты удостоверяют соответствие  объектов предъявляемым к ним требованиям, подтверждают факт создания объектов недвижимости  и являются разрешением регистрации прав на объекты недвижимого имущества в учреждении юстиции по регистрации прав (СНиП 3.01.04-87).

В силу ст.252 ГК РФ имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее  участниками  по соглашению между ними.

Данная норма является основанием для возбуждения процедуры регистрации права общей долевой собственности.

Учитывая изложенное, после завершения строительства и подписания 23.04.2007г. Соглашения о прекращении договора простого товарищества с распределением долей каждого участника ОАО   «ТЦ «Мегаполис»,    ООО  «СтройИнвест»   и  ООО   «Агроинвест»   обязаны  были   зарегистрировать  общую долевую собственность, и только после данной регистрации ООО «СтройИнвест» могло продавать свою долю в простом товариществе ООО «ТЦ «Мегаполис».

Вместе с тем, в рассматриваемом случае данный этап регистрации участниками товарищества пропущен. 08.05.2007г. ООО «ТЦ «Мегаполис» осуществило регистрацию права собственности на помещения, расположенные по адресу: г.Брянск, Советский район, ул.Красноармейская, д.128 сразу за собой.

Следовательно, 23.04.2007г., на момент прекращения деятельности простого товарищества ни один из товарищей зарегистрированного права собственности на завершенное строительством здание не имел. Поэтому ООО «СтройИнвест» не имело фактических прав передать или уступить свою долю собственности на завершенный строительством объект в праве общей собственности ООО «ТЦ «Мегаполис».

Ссылка апелляционной жалобы на то, что по Соглашению произошла возмездная передача имущественных прав, определяемых по аналогии в п.3 ст.155 НК РФ, а также в письме ФНС от 15.10.2007г. №ШТ-6-03/777@ (т.3 л.д. 17), отклоняется.

В указанных актах регламентируются правоотношения, касающиеся строящегося объекта, и которые впоследствии  после завершения строительства трансформируются из обязательственных прав в вещные. Несмотря на то, что действия по государственной регистрации права собственности занимают  длительное время, тем более, что зависят волеизъявления сторон, однако