Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 по делу n А68-816/11. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                      

16 июня 2011 года                                                                             Дело №А68-816/11

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                      Тимашковой Е.Н.,

судей                                                                      Дорошковой А.Г., Еремичевой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гришиным И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Узловский молочный комбинат» на решение Арбитражного суда Тульской области от 18 апреля 2011 года по делу №А68-816/2011 (судья Коновалова О.А.), принятое

по заявлению ЗАО «Узловский молочный комбинат»

к  УФНС по Тульской области,

третье лицо: ИФНС России №29 по г. Москве,

о признании частично недействительным решения №2 от 25.08.2010,

при участии: 

от заявителя: Греш О.Г. – представитель (доверенность от 20.04.2011 №7),

от ответчика: Белишев А.Е. – начальник правового отдела (доверенность от 20.12.2010 №01-42/139), Игнатович Н.С. – гл. госналогинспектор контрольного отдела (доверенность от 01.12.2010 №01-42/128), Авдейчева Ю.С. – вед. специалист-эксперт правового отдела (доверенность от 20.12.2010 №01-42/135),

от третьего лица: не явились, уведомлены надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

         закрытое акционерное общество «Узловский молочный завод» (далее – ЗАО «Узловский молочный завод», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с требованием о признании недействительным решения Управления ФНС России по Тульской области (далее – Управление, налоговый орган) от 25.08.2010 №2 в части доначисления ЕСН, зачисляемого в  федеральный  бюджет,  в сумме  402  920,70  руб.,  ЕСН,  зачисляемого  в  ФСС,  в  сумме  194  745,01  руб.,  ЕСН, зачисляемого с ФФОМС, в сумме 73 868,79 руб., ЕСН,  зачисляемого в ТФОМС, в сумме 134 306,90 руб., начисления пени по ЕСН.  

         В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечена ИФНС России №29 по г.Москве 

         Решением Арбитражного суда Тульской области от 18.04.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с судебным актом, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права. 

Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, изучив доводы, изложенные в жалобе, с учетом представленного отзыва, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что решение в обжалуемой части не подлежит отмене по следующим основаниям.

         Как следует из материалов дела, в период с 07.10.2009 по 21.05.2010 Управлением Федеральной налоговой службы по Тульской области в соответствии с подпунктом 1 пункта 10 статьи 89 НК РФ в порядке контроля  вышестоящим налоговым органом  за деятельностью Межрайонной инспекции ФНС России № 1 по Тульской области была проведена повторная выездная налоговая проверка ЗАО «Узловский молочный завод».

         Результаты  проверки  отражены  в  акте  выездной  налоговой  проверки  №2 от 20.07.2010. 

         По результатам рассмотрения акта и возражений на акт 25.08.2010  Управлением было вынесено решение №2 об отказе в привлечении ЗАО «Узловский молочный завод» к налоговой ответственности.  

         В решении начислены пени по налогу на прибыль в сумме 3 395,35 руб., пени по НДС в сумме 2 753 090,55 руб., пени по НДФЛ в сумме 239 345,36  руб., пени по ЕСН в сумме 303 411,91 руб., всего 4 299 243,17 руб. 

         В решении предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме       49 522 руб., по НДС в сумме 9 271 676 руб., по ЕСН в сумме 805 841,4  руб., всего 10 127 039,4  руб.       

         ЗАО «Узловский молочный завод» подало апелляционную жалобу на  решение УФНС России по Тульской области №2 от 25.08.2010, указав на несогласие с доначислением НДС в сумме 9 215 655  руб.,  а также с выводом о занижении налоговой базы по налогу на прибыль в сумме 5 127 473,82 руб.   

          22.10.2010 ФНС России вынесено решение, которым обжалуемое решение  было  оставлено без изменения. 

          Впоследствии ЗАО «Узловский молочный завод» подало жалобу на  решение Управления ФНС России по Тульской области №2 от 25.08.2010 в части доначисления ЕСН.  

          Решением ФНС России от 27.01.2011 жалоба оставлена без удовлетворения.  

          Не согласившись с решением от 25.08.2010 №2 в части доначисления  ЕСН,  зачисляемого в федеральный бюджет, в сумме 402920,70 руб., ЕСН,  зачисляемого  в  ФСС,  в  сумме 194 745,01 руб., ЕСН, зачисляемого  с ФФОМС, в  сумме 73 868,79 руб., ЕСН, зачисляемого в ТФОМС, в сумме 134 306,90 руб., начисления пени по ЕСН, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Рассматривая дело по существу и отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

        Согласно оспариваемому решению основанием для доначисления Обществу ЕСН послужил вывод налогового органа о совокупности целенаправленных действий Общества и ООО «БизнесСервисМ», направленных на уклонение от уплаты единого социального налога.

         В обоснование своей позиции Инспекция ссылается на результаты мероприятий налогового контроля, в ходе которых установлены обстоятельства,  свидетельствующие о  том, что  договор  возмездного  оказания  услуг  по  представлению  персонала  был заключен с единственной целью неправомерного уклонения от уплаты  единого  социального налога, каких-либо производственных целей при  заключении договор не преследовал (т.е. имел формальный характер), а именно:

- нахождение организаций по одному адресу, 

-  инициатива  увольнения  из  организации - Заказчика  в  порядке  перевода  в  созданное общество с ограниченной ответственностью, как следует из  свидетельских  показаний, исходила от должностных лиц организации - Заказчика,  

- поиск и подбор кадров, формирование трудового  коллектива Исполнителем фактически не осуществлялись. Эти действия в проверяемом периоде осуществлялись Заказчиком; 

-  специальности  работников,  условия  труда,  характер  их  деятельности  на  новом месте работы в организации-Исполнителе не изменились, работники выполняли свои трудовые функции в интересах Заказчика, подчинялись  правилам внутреннего трудового распорядка Заказчика, обеспечивались  работой  по  обусловленной  Заказчиком квалификации;

- заказчик обеспечивал данных работников оборудованием и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей.

        С учетом этого налоговый орган пришел к выводу о том, что ЗАО «Узловский  молочный  завод»  в  нарушение  пункта  1 статьи 236, пункта 1 статьи 237 части  второй  НК  РФ  в  налогооблагаемую  базу  по единому социальному налогу не включило выплаты в пользу физических лиц за период с 01.01.2006 по 31.12.2007 в сумме 6 715 345,00 руб.  

         Согласно п.п.1 п.1 ст.235 НК РФ плательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.

         В силу п.1 ст.236 НК РФ объектом налогообложения единым социальным налогом для лиц, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщикам в их пользу по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

        Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 настоящего Кодекса) вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 настоящего Кодекса).

В силу правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в определении от 05.07.05 №301-О, условные методы расчета налоговой базы применяются только тогда, когда есть основания полагать, что налогоплательщик искусственно занижает налоговую базу. Такое регулирование направлено на обеспечение безусловного выполнения всеми физическими и юридическими лицами обязанности платить законно установленные налоги, как того требует статья 57 Конституции Российской Федерации. Наделение налоговых органов правом исчисления налогов расчетным путем направлено на реализацию целей и задач налогового контроля, осуществление которого не должно иметь произвольных оснований.

Исходя из изложенного, основанием для доначисления ЕСН могут являться достоверно установленные факты занижения налогоплательщиком объектов налогообложения.

Как усматривается из материалов дела, 29.04.2005 ООО «БизнесСервисМ»  (Исполнитель) и ЗАО «Молоко»  (Заказчик) заключили договор на оказание услуг №1.

ЗАО «Узловский молочный завод» является правопреемником ЗАО  «Молоко», что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Предметом договора от 29.04.2005 является оказание юридических услуг,  ведение бухгалтерского  учета,  ведение  статистической  отчетности,  подготовка  и сдача оперативных сведений.

Согласно дополнительному соглашению №1 от 29.04.2005 к договору на оказание услуг №1 от 29.04.2005 в договор  внесены пункты, согласно которым по договору также оказывались услуги в производственной и вспомогательной  деятельности Заказчика, включающей в себя выполнение  следующих работ и/или  занятие следующих должностей: механик транспортного участка, аппаратчик  пастеризации и охлаждения молока, аппаратчик производства кисломолочных  продуктов и заквасок, изготовитель творога, мойщик, слесарь-наладчик  технологического оборудования,  транспортировщик,  лаборант химического анализа, водитель автобуса КАВЗ 3976, водитель фургона ГАЗ-52, водитель  самосвала ГАЗ-66, водитель ЗИЛ-43142, водитель ЗИЛ-4333,  водитель молоковоза ГАЗ-3307, автослесарь, слесарь КИПиА производственного  оборудования, прачка,  грузчик,  уборщица,  повар,  рабочий  по  кухне,  рабочий  –  строитель,  маляр,  продавец – кассир».  

 После заключения Договора №1 от 29.04.2005 произошло массовое  увольнение работников ЗАО «Молоко» путем перевода в ООО «БизнесСервисМ». 

 Приказы об увольнении ЗАО «Молоко» подписаны 29.04.2005, работники уволены 30.04.2005 в  порядке  перевода  и  с  01.05.2005 приняты  на  работу  в  ООО «БизнесСервисМ», что подтверждается  приказами и  записями в  трудовых  книжках работников. Копии приказов и трудовых книжек имеются в материалах дела. 

 ООО «БизнесСервисМ» (далее – ООО «БСМ») создано решением единственного учредителя Чуяса Романа Викторовича от 22.04.2005. 

 Из объяснения Чуяса Р.В. следует, что сотрудничество предложил  директор Общества Селезнев Ю.Г. После его предложения Чуяс Р.В. стал  учредителем ООО «БСМ», в которое были переведены сотрудники ЗАО «Молоко». Перечислить наименования оказываемых услуг Чуяс Р.В. не смог, сославшись на договор. 

 Согласно п.4 решения единственного учредителя ООО «БизнесСервисМ» от 22.04.2005 местом нахождения ООО «БСМ» определен следующий адрес:  301602, Тульская область, г.Узловая, ул.Дубовская, д.25. Здание по указанному  адресу принадлежит ЗАО «Молоко».  

Заключение ООО «БСМ» договора с ЗАО «Молоко» непосредственно после регистрации общества, нахождение организаций по одному юридическому  адресу, который был указан уже при регистрации ООО «БСМ» до заключения договора  аренды, отсутствие на момент  заключения договора у ООО «БСМ»  работников, свидетельствуют  о  регистрации  ООО  «БСМ»  с  целью  оказания  услуг только ЗАО «Молоко», что позволяет сделать вывод о согласованности  действий  обществ.

Факт того, что инициатором перевода работников ЗАО «Молоко» во вновь созданное общество «БизнесСервисМ» было руководство ЗАО «Молоко»,    подтверждается показаниями допрошенных в качестве свидетелей работников,  переведенных  из  ЗАО  «Молоко»  в  ООО «БСМ» (Костиковой Н.И., Айзатулова Р.А., Лидяевой Н.А., Кулаковой М.В., Глуховой Е.В., Рябова В.Л., Бурденко Л.Н., Коновалова А.В., Мишиной Т.В., Сидоркина П.В.).

Из  показаний  указанных  свидетелей  также  следует,  что  после  перехода  в ООО «БизнесСервисМ» условия работы, рабочее место, режим работы,  заработная плата, непосредственные руководители не изменились. 

Лица, которые вновь приняты на работу в ООО «БизнесСервисМ», также  ссылаются  в  своих  показаниях  на  работников  Узловского  молочного  завода,  а не работников ООО «БизнесСервисМ», как на лиц, занимавшихся их трудоустройством.  

Согласно выпискам  о  движении  денежных  средств  по  расчетным  счетам  (ответ Новомосковского  отделения  №2697  Филиала  АК  Сберегательного  банка  Российской Федерации (ОАО) от 15.12.2009 №08-11/9413 на запрос от 27.11.2009 №09-34/13726), ООО «БизнесСервисМ» не несло расходов по подбору  персонала,  не  оказывало аналогичных услуг другим организациям.  Поступившие  от  ЗАО  «Молоко»  на  расчетный  счет  ООО «БизнесСервисМ»  денежные  средства  в основном расходовались на  выплату  заработной платы  и налоги,  а  именно: в 2006 году поступило 4 488 945,19 руб., на  заработную плату израсходовано 3 416 975,33  руб.,  на  налоги  -  931 845,82  руб.,  на  прочие  затраты  - 17 250 руб.; в 2007 году поступило 3 167 565,88 руб., на заработную плату израсходовано 2 398 121,28 руб., на налоги - 598 849,12