Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2011 по делу n А09-5514/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

05 мая 2011 года                                                                       Дело №09 -5514/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 мая 2011 года

  Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:   председательствующего Сентюриной И.Г.,     судей                              Токаревой М.В., Волковой Ю.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Котенковой Е.В., рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Брянскагропромстрой»  на решение Арбитражного суда Брянской области от 12 июля 2010 года по делу №А09-5514/2008 (судья Матвеева Н.И.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «ДомСтройСервис», г.Брянск, к открытому акционерному обществу «Брянскагропромсрой», г.Брянск, третье лицо: Казенное предприятие Брянской области «Управление капитального строительства», г.Брянск, о взыскании 3 830 631 руб.,

при участии в судебном заседании 29.04.2011 года:

от истца: Кобзарь Л.Н. – представителя по доверенности №68 от 13.04.2011, Зверевой М.М. – представителя по доверенности №69 от 13.04.2011,Зейналова Ш.А.-адвоката по доверенности от 23.11.2009,

от ответчика: Слядневой Е.С. – представителя по доверенности №18 от 01.03.2011; Шабанова А.И.-представителя по доверенности №22 от 27.04.2011,

от третьего лица: не явился, извещен судом надлежащим образом,

в судебном заседании  29.04.2011 года объявлен перерыв до 04.05.2011 года

при участии в судебном заседании 04.05.2011 года: стороны  не явились, извещены судом надлежащим образом,

установил: общество с ограниченной ответственностью «ДомСтройСервис» (далее - ООО «ДомСтройСервис»), г.Брянск, обратилось в Арбитражный суд Брянской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Брянскагропромстрой», г.Брянск, о взыскании 4 621 277 руб. 30 коп., в том числе 3 468 970 руб. долга по договору субподряда №8 от 05.04.2007, 1 152 307руб. 30 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Третьим лицом привлечено Казенное предприятие Брянской области «Управление капитального строительства».

В ходе рассмотрения дела истец неоднократно уточнял исковые требования. Согласно последнему уточнению истец просил взыскать с ответчика 3 186 985 руб. долга по договору субподряда №8 от 05.04.07г., 550 241 руб. 81 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (т.11 л.д. 1, 2). Уточнение исковых требований принято судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 12 июля 2010 года исковые требования удовлетворены в сумме 3 737 226 руб.81 коп. Суд взыскал с открытого акционерного общества «Брянскагропромстрой», г.Брянск, в пользу общества с ограниченной ответственностью «ДомСтройСервис», г.Брянск, взыскал 3 737 226 руб.81 коп., в том числе 3 186 985 руб. долга, 550 241 руб. 81 коп. процентов, а также 146 517 руб. расходов по оплате экспертизы, 31 186 руб. 13 коп. расходов по госпошлине, уплаченной по иску и заявлению об обеспечении иска. Также суд возвратил обществу с ограниченной ответственностью «ДомСтройСервис», г.Брянск, из федерального бюджета Российской Федерации 4 420 руб. 25 коп. излишне уплаченной госпошлины по иску.  

Определением  Двадцатого арбитражного апелляционного суда  от 29 апреля 201 года по заявлению открытого акционерного общества «Брянскагропромстрой» в силу ст. 48 АПК РФ произведена замена его правоприемником  закрытым акционерным обществом «Брянскагропромстрой» (далее ЗАО «Брянскагропромстрой»).

Не согласившись с указанным судебным актом, ЗАО «Брянскагропромстрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает, что решение суда подлежит отмене.

Законность и обоснованность решения проверены в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом судом апелляционной инстанции не установлены основания для его отмены, предусмотренные ст. 270 АПК РФ.

Как усматривается из материалов дела,  05.04.07г. между        ОАО «Брянскагропромстрой»        (генподрядчик) (правопредшественник ЗАО «Брянскагропромстрой»)       и        ООО «ДомСтройСервис» (субподрядчик) был заключен договор субподряда №8, согласно которому субподрядчик обязался за свой риск выполнить по заданию генподрядчика с использованием собственных и (или) привлеченных материалов, средств и сил, а генподрядчик обязуется принять и оплатить результат работы объекта: «Школа на 1251 уч. в п. Навля». Работы выполняются в соответствии с утвержденной и согласованной заказчиком (КП Брянской области УКС) проектно-сметной документацией (ПСД) по объекту: «Школа на 1251 уч. в п. Навля», являющейся неотъемлемой частью договора (п.п. 1.1., 1.2. договора) (т.1 л.д. 10-12).

В соответствии с п.п. 2.1., 2.3. договора общая стоимость работ, выполняемых субподрядчиком по договору, составляет ориентировочно 5000 тыс.руб., в том числе НДС – 18%. Расчеты за выполненные подрядные работы производятся согласно индексам, рассчитанным региональным центром по ценообразованию в строительстве.

Согласно п.п. 3.1.-3.5. договора генподрядчик для авансирования части стоимости подрядных работ перечисляет субподрядчику аванс в размере 30% от годового объема работ, при условии оплаты заказчиком, с удержанием равными долями ежемесячно, в течение трех месяцев, начиная со второго месяца, при расчетах за выполненные работы. Оплата выполненных работ осуществляется на основании подписанного сторонами  акта сдачи-приемки выполненных работ (Ф-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (Ф-3) в течение 3 дней с момента оформления сторонами вышеуказанных документов и получения денежных средств от заказчика по конкретному объекту. Сдача-приемка выполненных работ оформляется двухсторонним актом не позднее 24 числа текущего    месяца.       Предъявленные  субподрядчиком к        оплате        суммы         могут корректироваться генподрядчиком в зависимости от результатов производимых осмотров и контрольных замеров. За предоставленные услуги субподрядчик оплачивает генподрядчику 6,5% от выполненных объемов работ.

Согласно п.4.1. договора срок действия договора: начальный срок – апрель 2007года, конечный срок – сентябрь 2007года. Согласно п. 9.1. договора он вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по договору

ООО «ДомСтройСервис» в период с апреля 2007года по ноябрь 2007года выполняло общестроительные и фасадные работы на объекте: «Школа на 1251 учащихся в п. Навля».

Часть актов формы №КС-2 о приемке выполненных работ и справок формы №КС-3 о стоимости выполненных работ на общую сумму 7 688 560руб. были подписаны ЗАО «Брянскагропромстрой».

Часть актов формы №КС-2, справок формы №КС-3 на общую сумму 3 368 970руб. не подписаны ЗАО «Брянскагропромстрой» (т.1 л.д. 14-130).

ЗАО «Брянскагропромстрой» оплатило ООО «ДомСтройСервис» 6 637 622руб. 63коп.

Задолженность ЗАО «Брянскагропромстрой» за минусом материалов генподрядчика на сумму 454 721 руб. 37 коп., услуг генподряда на сумму 496 216 руб. составила 3 468 970руб. (т.1 л.д. 9).

Неоплата выполненных работ в полном объеме послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с иском о взыскании 4 621 277 руб. 30 коп., в том числе 3 468 970руб. долга по договору субподряда №8 от 05.04.07г., 1 152 307 руб. 30 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования.

Оценив в совокупности имеющиеся в материалах дела доказательства с учетом обстоятельств дела, исследованных в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Отношения сторон регулируются нормами  строительного подряда. В соответствии со ст. 702 ГК РФ  по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В соответствии со ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока.

В силу  п. 1 ст. 706 ГК РФ, регулирующей отношения подрядчика и генерального подрядчика, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Согласно ст.708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В соответствии с п.1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Между сторонами был заключен договор строительного субподряда №8 от 05.04.07г. Истец в период с апреля 2007года по ноябрь 2007 года выполнял общестроительные и фасадные работы на объекте: «Школа на 1251 учащихся в п. Навля». Работы, выполненные истцом на общую сумму 7 688 560руб. были приняты ответчиком по актам формы №КС-2, подписанным им. Часть работ, выполненных истцом, не были приняты ответчиком по актам формы №КС-2, справкам формы №КС-3.

Учитывая изложенное, для определения фактического объема проведенных работ Арбитражным судом Брянской области Определением от 27.11.08г. по делу № А09-5514/2008 по ходатайству истца была назначена судебно-строительная экспертиза по вопросам определения объема и стоимости работ, выполненных ООО «ДомСтройСервис», в период с апреля 2007года по октябрь 2007года, на объекте: «Школа на 1251 учащихся в п.   Навля»   по договору   субподряда   №8   от  05.04.07г. и проектно-сметной  документации. Проведение экспертизы поручено экспертам ГУ Брянская лаборатория судебных экспертиз МЮ РФ, ООО «ЮРЭКСП» Никитину С.В. и Никишиной Н.Г. (т.3 л.д. 124-127).

Согласно заключению экспертов №2706/6-3/2 от 15.06.09г. стоимость работ, выполненных ООО «ДомСтройСервис», в период с апреля 2007года по октябрь 2007года, на объекте: «Школа на 1251 учащихся в п. Навля» по договору субподряда №8 от 05.04.07г. составляет 9775783руб. (с учетом НДС). Определить стоимость работ, выполненных ООО «ДомСтройСервис» в период с апреля 2007 года по октябрь 2007 года на объекте: «Школа на 1251 учащихся в п. Навля» по проектно-сметной документации не представляетеся возможным (т.4 л.д. 80-125). В связи с возникновением сомнений в обоснованности заключения экспертов, наличием противоречий в выводах экспертов и с учетом возражения сторон и третьего лица, суд не принял в качестве надлежащего доказательства по делу экспертные заключения №2706/6-3/2 от 15.06.09г. и №1382/6-3 от 30.07.09г.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 21.12.09г. по делу № А09-5514/2008 по ходатайству истца была назначена повторная судебно-строительная экспертиза по вопросу определения фактического объема и стоимости работ, выполненных ООО «ДомСтройСервис», в период с апреля 2007года по октябрь 2007года, на объекте: «Школа на 1251 учащихся в п. Навля» по договору субподряда №8 от 05.04.07г. Проведение экспертизы поручено экспертам ООО «УниверсалСтройПроект» Хоменко Д.А. и Никандровой Е.В. (т.6 л.д. 140-143).

Согласно экспертному заключению №281-10 стоимость работ, выполненных ООО «Дом-СтройСервис» на объекте «Школа на 1251 учащихся в п.Навля» по состоянию на май 2008г. составляет 14183140руб., в том числе НДС - 2163530 руб., транспорт привозных материалов - 502160руб. Стоимость работ отражена экспертами в объектном сметном расчете, локальных сметных расчетах №№1-5. Стоимость работ (сметная стоимость)   определена    в    ценах   и    нормах   сметно-нормативной    базы    ценообразования 2001г. по Территориальным единичным расценкам (ТЕР) для определения стоимости строительства в Брянской области: размер накладных расходов на строительные работы учтен согласно Методическим указаниям по определению величины накладных расходов в строительстве МДС81-33.2004 (утвержденным постановлением Госстроя РФ от 12января 2004 №6), введены в действие с 12 января 2004г., размер сметной прибыли определен на основании Методических указаний по определению величины сметной прибыли в строительстве МДС81-25.200 (приняты и введены в действие постановлением Госстроя РФ от 28 февраля 2001г. №15), введены в действие с 1 марта 2001г. Стоимость работ определена по результатам обмеров, актам на скрытые работы, чертежам и сметам, разработанным ОАО «Брянскгражданпроект», прошедшим экспертизу        в ГУ «Государственная экспертиза проектов Брянской области» и принятым к производству работ заказчиком Казенным предприятием Брянской области «Управлением капитального строительства». Стоимость работ определена экспертами по расценкам из сметной документации, выполненной