Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2011 по делу n А68-6158/10. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЗАО «Туласпирт» с ООО «Агат» и с                       ООО «Пречистое».

При этом суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В ходе выездной налоговой проверки Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области в целях выяснения вопроса о достоверности финансово-хозяйственных отношений ЗАО «Туласпирт» с ООО «Агат» и с                   ООО «Пречистое» были направлены соответствующие запросы по месту регистрации контрагентов.

Согласно полученным на запросы ответам ООО «Агат» и                   ООО «Пречистое» не представляют по месту учета налоговые декларации по акцизам на подакцизные товары и не уплачивают акцизы на спиртосодержащую продукцию в бюджет.

Из материалов дела следует и судом установлено, что ООО «Пречистое» 25.12.2008 был заключен договор о совместной деятельности №09-СД с     ООО «Крэста», по условиям которого ООО «Пречистое» осуществляет производство и реализацию продукции, а именно фракции головных и промежуточных примесей этилового спирта из пищевого сырья очищенной, а также оформляет документы, предусмотренные Федеральным законом от 22.11.1995 №171-ФЗ, а на ООО «Крэста» возложены обязанности по ведению бухгалтерского учета хозяйственных операций, осуществляемых в рамках договора о совместной деятельности, учет общего имущества для целей исчисления налога на имущество, учет доходов и расходов для целей налогообложения по налогу на прибыль, исчисление и уплата сумм всех акцизов по операциям, признаваемым объектами налогообложения в соответствии с  главой 22 НК РФ.

Аналогичный договор о совместной деятельности заключен               ООО «Агат» с ООО «ЗАГА».

Руководителем ООО «ЗАГА» и ООО «Крэста» является одно и то же лицо - Муртазалиев Х.М., в отношении которого возбуждено и расследуется уголовное дело №969242 по признакам преступления, предусмотренного ст. 327 УК РФ (подделка, изготовление и сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков) (письмо следственного управления по Республике Дагестан от 19.12.2009 № 15/4468, от 29.10.2010 исх. № 15/2907).

Как было указано выше, в соответствии с условиями договоров о совместной деятельности, заключенных между ООО «Агат» и ООО «ЗАГА», ООО «Пречистое» и ООО «Крэста», обязанность по ведению бухгалтерского учета хозяйственных операций и уплате акцизов возложена на ООО «ЗАГА» и ООО «Крэста».

Между тем из системного анализа расширенных выписок по операциям на расчетных счетах ООО «Агат» и ООО «Пречистое» следует, что денежные средства за поставленную ФГППО перечислялись ЗАО «Туласпирт» непосредственно на расчетные счета ООО «Агат» и ООО «Пречистое».

В свою очередь, ООО «Агат» и ООО «Пречистое» не перечисляли на расчетные счета ООО «ЗАГА» и ООО «Крэста» денежные средства на исполнение налоговых обязанностей.

Поступившие на расчетные счета ООО «Агат» и ООО «Пречистое» от ЗАО «Туласпирт» за ФГППО денежные средства направлялись контрагентами в большей части на приобретение векселей у ООО «Каис», ООО «Астэра», ООО «Виконт», ООО «Аврора» и ООО «Деметра».

ООО «Каис», ООО «Астэра» и ООО «Виконт» зарегистрированы по одному адресу: Республика Дагестан, г. Хасавюрт,  ул. Тотурбиева, д. 150; расчетные счета ООО «Агат», ООО «Каис», ООО «Астэра», ООО «Виконт» открыты в одном банке - ОАО АКБ «Инвестторгбанк» г. Москва; руководителем ООО «Виконт» в проверяемый период был Валиев О.А., являющийся одновременно генеральным директором ООО «Агат»;             ООО «Астэра» и ООО «Каис» относятся к категории налогоплательщиков, представляющих налоговую отчетность с нулевыми показателями, в штате данных организаций числится по 1 человеку; ООО «Аврора» и                     ООО «Деметра» имеют признаки фирм-однодневок: адрес «массовой регистрации», среднесписочная численность работников данных организаций составляет соответственно 0 и 1 человек.

Также из системного анализа расширенных выписок по операциям на счетах ООО «Агат» и ООО «Пречистое» следует, что контрагенты осуществляли операции лишь по приобретению фракции головной этилового спирта (отходов спиртового производства, не облагаемых акцизами). Закупка других компонентов, необходимых для приготовления ФГППО (калий марганцовокислый, натрия двуокись или калия гидроокись), ООО «Агат» и ООО «Пречистое» не производилась, что подтверждает невозможность осуществления указанными контрагентами Общества производства ФГППО.

Кроме того, как правильно установил суд первой инстанции,              ООО «Агат» и ООО «Пречистое» не имеют лицензий на производство ФГППО.

Пункт 2 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» предусматривает необходимость получения лицензии на осуществление производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензия представляет  собой специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на бумажном носителе.

В соответствии с пунктом 19 статьи 19 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в лицензии указывается среди прочих данных лицензируемый вид деятельности и вид продукции в соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 18 Закона.

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» установлено, что производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий запрещается.

Анализ вышеуказанных норм права позволяет сделать вывод о том, что деятельность по производству, хранению и поставке ФГППО может осуществляться только при наличии соответствующей лицензии.

Из материалов дела следует и судом установлено, что ООО «Агат» имеет лицензию от 20.11.2007 регистрационный номер 2195 на осуществление деятельности по производству, хранению и поставке произведенной спиртосодержащей пищевой продукции (композиций пищевых для безалкогольных напитков и кондитерских изделий).

ООО «Пречистое» имеет следующие лицензии:

от 06.05.2009 регистрационный номер 2198 на осуществление деятельности по производству, хранению и поставке произведенного спирта-сырца (из пищевого сырья);

от 06.05.2009 регистрационный номер 2198 на осуществление деятельности по производству, хранению и поставке произведенной спиртосодержащей продукции (композиций пищевых).

Таким образом, имеющиеся у ООО «Агат» и ООО «Пречистое» лицензии не предусматривают возможности производства, хранения и поставки ФГППО, в связи с чем у контрагентов отсутствовало право  на изготовление данной продукции, о чем ЗАО «Туласпирт», с учетом специфики его деятельности в области производства и оборота этилового спирта, должно было знать.

В силу статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Ответственность при наступлении неблагоприятных последствий от ведения такой деятельности несет налогоплательщик, который при выборе контрагентов обязан действовать с должность осмотрительностью и осторожностью. Данная ответственность не может быть переложена на бюджет.

При этом проявление должной осмотрительности и осторожности выражается не только в проверке правоспособности контрагента, то есть установлении юридического статуса, возникновение которого обусловлено регистрацией юридического лица, но и в проверке иных существенных для совершения сделки обстоятельств (наличие лицензии у контрагента, его добросовестность и т.п.).

В рассматриваемом же случае, с учетом выявленных Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области в ходе выездной налоговой проверки признаков недобросовестности ООО «Агат» и ООО «Пречистое» (несоблюдение контрагентами налоговых обязанностей, отсутствие лицензий на производство, хранение и поставку ФГППО), суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при заключении сделок с указанными контрагентами ЗАО «Туласпирт» не проявило должной осмотрительности и осторожности.

Из материалов дела также следует и судом установлено, что представленные ЗАО «Туласпирт» в ходе выездной налоговой проверки товаросопроводительные документы не подтверждают реального движения ФГППО от ООО «Агат» и ООО «Пречистое» в адрес Общества.

Так, в рамках контрольных мероприятий Инспекцией были получены свидетельские показания собственников транспортных средств, на которых согласно товаросопроводительным документам осуществлялась перевозка ФГППО от ООО «Агат» и ООО «Пречистое» в адрес ЗАО «Туласпирт».

В ходе проведенных допросов данные лица пояснили, что указанные в товарно-транспортных накладных, выписанных от имени ООО «Агат» и      ООО «Пречистое», транспортные средства не приспособлены для перевозки спиртосодержащей продукции, в частности, прицепы не оборудованы специальными цистернами.

Вместе с тем  пунктом 7 технических условий ТУ 9182-004-96312572-2008 на ФГППО установлено, что перевозка ФГППО осуществляется в соответствии с правилами перевозки опасных грузов. ФГППО транспортируют в железнодорожных цистернах и автоцистернах, загрузочные люки закрывают крышкой с уплотнительной резиновой прокладкой и пломбируют металлической пломбой.

Представленные ЗАО «Туласпирт» в ходе выездной налоговой проверки транспортные документы не соответствуют аналогичным транспортным документам, полученным Инспекцией от ООО «Агат».

Так, в товарно-транспортной накладной от 18.12.2008 №116, в акте об отгрузке и приёмке спирта №0116, представленных ЗАО «Туласпирт», указан автомобиль «КАМАЗ «с регистрационным номером В 286 ВО 07, тогда как в аналогичных документах, представленных ООО «Агат», указан автомобиль «КАМАЗ» с другим регистрационным номером – М 075 ВС 07. Согласно сведениям, полученным от УФНС России по Кабардино-Балкарской республики, под регистрационным номером В 286 ВО 07 зарегистрирован автомобиль марки «ВАЗ 2107».

Согласно товарно-транспортным накладным от 18.12.2008 №116 и от 19.12.2008 №117 перевозка ФГППО в один промежуток времени (с 18.12.2008 по 23.12.2008) осуществлена разными водителями (Мудрановым Т.Н. и Мишиным И.Н.) на автомобилях «КАМАЗ» с одинаковым регистрационным номером М075ВС07, в прицепе с одинаковым регистрационным номером      КО 0789 06.

Кроме того, товарно-транспортные накладные не соответствуют форме №1-тпд, утверждённой Минпищепромом СССР 25.09.1985: отсутствует оборотная сторона формы №1-тпд, содержащая сведения о погрузочно-разгрузочных работах. Также в товарно-транспортных накладных не заполнены графы: наименование перевозчика, номер путевого листа, сумма отпущенного товара, наименование документов, принятых с грузом, масса брутто, Ф.И.О., подпись водителя-экспедитора, принявшего груз, должность, Ф.И.О. лица, получившего материальные ценности.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что товарно-транспортные накладные, представленные          ЗАО «Туласпирт» в подтверждение реальности финансово-хозяйственных отношений с ООО «Агат» и ООО «Пречистое», содержат недостоверные сведения, вследствие чего не могут служить доказательствами фактической поставки указанными контрагентами ФГППО в адрес Общества.

На нереальность финансово-хозяйственных операций ЗАО «Туласпирт» с ООО «Агат» и ООО «Пречистое» указывает также то обстоятельство, что  Общество имеет лицензию от 18.03.2009 серии Б 68718 на производство, хранение и поставку произведенного этилового спирта (ректификованного из пищевого сырья), в том числе спирта-сырца денатурированного, головной фракции этилового спирта.

Между тем изготавливаемой ООО «Агат» ФГППО согласно сертификатам соответствия №0633108 сроком действия с 14.02.2008 по 14.02.2009, №0814951 сроком действия с 18.02.2009 по 18.02.2010, №0814950 сроком действия с 18.02.2009 по 18.02.2010  присвоен код по ОК 005 «918242», то есть «спирт этиловый (головная фракция) из отходов пищевого спирта». Изготавливаемой ООО «Пречистое» ФГППО согласно сертификату соответствия №1078677 сроком действия с 16.02.2009 по 15.02.2011 присвоен код по ОК 005 «918240», то есть «продукция спиртового производства прочая».

Кроме того, в ходе выездной налоговой проверки Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области было установлено, что ЗАО «Туласпирт» осуществляет производство спирта этилового ректификованного по техническим условиям ТУ 9182-022-79335850, утвержденным генеральным директором Общества и введенным в действие 25.10.2008, которые распространяются на спирт этиловый, полученный при переработке фракции головных и промежуточных примесей этилового спирта из пищевого сырья очищенной по ТУ 9182-004-96312572-2008.

Ставка акциза на ФГППО ТУ 9182-004-96312572-2008 значительно выше, чем ставка акциза на этиловый спирт, являющийся продукцией          ЗАО «Туласпирт», при том, что ФГППО изготавливается путем смешивания головной фракции этилового спирта (отхода спиртового производства), не являющейся подакцизным товаром, и спирта-сырца, ставка акциза на который значительно ниже, чем ставка акциза по созданной таким образом спиртосодержащей продукции.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что разработка      ЗАО «Туласпирт» технических условий на производство этилового спирта из ФГППО осуществлена в целях создания условий для получения необоснованной налоговой выгоды.

При этом судом первой инстанции обоснованно учтено, что согласно договору поставки от 07.07.2008, заключенному ЗАО «Туласпирт» с             ООО «Агат», цена 1 дал (10 литров) безводного спирта на ФГППО с учетом НДС (по ставке 18%) и акциза составляет 2 210 руб., при этом 93,8% от стоимости составляет сумма налогов, а именно, 1 735 руб. - акциз, 337,12 руб. – НДС. Стоимость продукции без акциза и без НДС оставляет 137 руб. 88 коп. (или 6,2%).

Согласно договору поставки от 18.06.2009, заключенному                   ЗАО «Туласпирт» с ООО «Пречистое», цена за 1 дал (10 литров) безводного спирта на ФГППО с учетом НДС (по ставке 18%) и акциза составляет               2 450 руб.; при этом 93,2% от стоимости составляет сумма налогов, а именно, 1 910 руб. - акциз, 373 руб. 73 коп. – НДС. Стоимость продукции составляет без акциза и без НДС 166 руб. 27 коп. (или 6,8 %).

Вместе с тем из материалов проведенных камеральных налоговых проверок следует, что этиловый спирт, произведенный из ФГППО, отгружался ЗАО «Туласпирт» как на внутренний рынок (с учетом акцизов, начисленных согласно ставкам, установленным ст. 193 НК РФ, соответственно