Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2010 по делу n А62-5447/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Осуществление поставки газа поставщиком покупателю подтверждается материалами дела.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора учет газа осуществляется в соответствии с Правилами учета газа и иными нормативными документами,  количество газа, поставляемого покупателю, определяется в соответствии с ГОСТ 8.586-2006, ГОСТ 30.319 (0-3)-97, ГОСТ Р 8.596-2002, ГОСТ 2939-63, ГОСТ  8.143-75, Правил ПР 50.2.022-99, Правил ПР 50.2.019-2006 по показаниям приборов, установленных на узле учета поставщика. При отсутствии узлов учета газа у поставщика, их неисправности, несоответствии требованиям нормативной документации, отсутствии действующего поверительного клейма количество поданного газа определяется по показаниям узла учета газа покупателя. При отсутствии узлов учета газа у покупателя, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на приборах учета или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, при несанкционированном газопотреблении покупателем за период отключения его поставщиком, при непредставлении покупателем данных о расходе газа, а также при не допуске представителей поставщика к газовому оборудованию определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных установок исходя из его круглосуточной работы за весь период. Под неисправностью контрольно-измерительных приборов стороны понимают такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы из требований нормативно-технической документации.

Как следует из материалов дела, установка счетчика «Шлюмберже» G-25  была осуществлена ответчиком в сентябре 2001 года после модернизации узла учета газа и вывода из эксплуатации газового счетчика СГ-16-100. 

Согласно Правилам № 162 приборы учета газа представляют собой средства измерений, которые выполняют одну или несколько функций (измерение, накопление, хранение, отображение информации о расходе (объеме), температуре, давлении газа и времени работы приборов), а узел учета газа – комплект средств измерений и устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

Пунктом 24 Правил № 162 предусмотрено, что монтаж, эксплуатация и поверка контрольно-измерительных приборов производятся в порядке, устанавливаемом в соответствии с Законом Российской Федерации «Об  обеспечении единства измерений» (действовавшим в спорный период) и действующими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу пунктов 1.6 и 1.7 Правил учета газа, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 14.10.1996 (далее – Правила учета газа), монтаж и эксплуатация оборудования, входящего в состав узлов учета, проводится в соответствии с требованиями Госстандарта России и инструкциями изготовителей оборудования.

Ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета газа, а также за их своевременную поверку несут владельцы узлов учета.

На основании пункта 1.8 Правил учета газа сторона, ведущая учет количества газа, обязана обеспечить представителям другой стороны, а также  должностным лицам Госгазинспекции России и Госстандарта России доступ к узлам учета и возможность осуществления метрологического надзора, проверки  их  технического состояния и правильности их функционирования.

Правилами учета газа определены понятие и состав узла учета, в соответствии с которыми на каждом узле учета с помощью средств измерений должны определяться: время работы узла учета; расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях; среднечасовая и среднесуточная температура газа; среднечасовое и среднесуточное давление газа.

Пунктом 2.5 Правил учета газа измерение и учет количества газа, осуществляемые по узлам учета потребителя газа и поставщика, производятся по методикам выполнения измерений, аттестованным в установленном порядке. По согласованию поставщика и потребителя газа определение количества газа может проводиться по приборам с автоматической коррекцией по температуре или по температуре и давлению. 

На узле учета должна быть предусмотрена регистрация на бумажных носителях всех измеряемых параметров газа.

Как следует из представленных сторонами доказательств, ответчик осуществляет учет поставляемого истцом газа по показаниям нескольких приборов учета, установленным без согласования с поставщиком газа.

Рабочим проектом газоснабжения предприятия ООО «НАИС» по ул. Попова  в городе Смоленске, разработанным проектным институтом «Смоленскгражданпроект» в 1997 году для теплоснабжения предприятия в целом предусматривалась централизованная котельная с двумя котлами КВа-0,4-95, один из которых являлся резервным. Для учета объема потребляемого газа согласно проекту применялся ротационный счетчик газа СГ-16-100. 

В ходе проверки состояния и использования газа ООО «Наис», проведенной органами энергетического надзора было установлено несоответствие пределов измерения прибора учета газа фактическому расходу газа, о чем был составлен акт от 27.04.2001 № 125-НА. 

При этом ответчиком не представлено доказательств согласования замены счетчика с поставщиком природного газа.

Согласно проекту модернизации внутреннего газоснабжения предприятия «НАИС» по ул. Попова в городе Смоленске, разработанному ООО «Газтехмонтаж», предусматривалась установка счетчика диафрагменного с термокорректором G-65Т. Кроме того, указанный проект предусматривал оборудование помещений ответчика 8 отопительными котлами ИШМА-80 мощностью 80 кВт каждый.

В результате модернизации внутренней системы газоснабжения ответчик без внесения изменений в проект установил 8 котлов ИШМА-100, а также газовый  счетчик «Шлюмберже» G-25. Согласно сведениям представленным ответчиком отопительные котлы ИШМА-100 вводились в эксплуатацию в различное время в течение 2008 года. Мощность каждого введенного отопительного котла ИШМА-100 составляет по 95 кВт каждый.

Согласно паспортным данным расход газа при номинальной теплопроизводительности котла ИШМА-100 составляет не более 10,6 куб.м/час.

Общий расход газа, согласно проекту модернизации внутренней системы  газоснабжения ООО «НАИС», составляет 72,0 куб.м/час, фактически расход газа при одновременной работе восьми установленных у ответчика котлов ИШМА-100 составляет 84,8 куб.м/час.

Актом обследования установленного газового оборудования от 30.03.2007  сторонами подтверждена установка газового счетчика «Шлюмберже» G-25 с заводским номером 4152765.

При этом факт установки прибора учета газа не является доказательством признания такого прибора учета расчетным. В заключенных сторонами договорах  не содержится сведений, свидетельствующих о принятии сторонами установленных приборов учета газа в качестве расчетных.

Как предусмотрено пунктами 2.6 и 2.8 Правил учета газа нормы точности учета количества газа определяются Минтопэнерго России совместно с Госстандартом России. Пределы измерений узла учета должны обеспечивать  измерение расхода и количества во всем диапазоне расхода газа, причем минимальная граница измерения расхода должна определяться исходя из предельной допустимой погрешности измерений расхода.

Согласно паспорту прибор учета – счетчик газовый «Шлюмберже» G-25 с заводским номером 4152765, предназначен для измерений с верхним пределом в 40 куб.м/час.

Приборы учета, используемые ответчиком для определения объема поставленного газа, а именно: NPM G-4 с заводским номером 1313391 (верхний предел измерений 6 куб.м/час) и «Шлюмберже» G-1,6 с заводским номером  003869329 (верхний предел измерений 2,5 куб.м/час) также не соответствуют  пределам использования, поскольку максимальная нагрузка газоиспользующего  оборудования составляет 7,1 куб./час и 3,6 куб.м/час соответственно.

При таких обстоятельствах суд области пришел к правильному выводу, что приборы учета, установленные на территории ответчика, не обеспечивают измерение расхода газа в установленных границах измерения, так как фактически установленное газоиспользующее оборудование может работать в диапазоне газопотребления выше максимальной границы измерения счетчиков. В данном случае при работе газового оборудования в этой части диапазона погрешность счетчика не нормирована, и учет газа ведется искаженно.

Данное обстоятельство подтверждается представленными в материалы дела  письмами федерального государственного учреждения «Смоленский центр стандартизации, метрологии и сертификации» и ответом ООО «Актарис» - предприятия-изготовителя прибора учета газа. Применение спорного прибора учета газа – G-25, с максимальной пропускной способностью счетчика в 40 куб.м/час при превышении указанного максимального расхода не соответствует требованиям пункта 2.8 Правил учета газа и не может гарантировать заявленных в паспорте счетчика метрологических качеств.

Как следует из материалов дела, представителями истца периодически проводились проверки узла учета газа на объекте ответчика. По результатам проверок истцом составлялись акты, в которых зафиксировано несоответствие используемого типа прибора учета газа пределам измерения фактического расхода газа, пропускаемого через него.

Истец ежемесячно направлял в адрес ответчика акты и товарные накладные  за весь спорный период, в которых указывался объем потребленного газа, определенный не по показаниям прибора учета ответчика, а исходя из максимальной мощности газоиспользующего оборудования.

Ответчик указанные акты не подписывал или подписывал с разногласиями. Однако разногласия в установленном договорами поставки газа порядке не урегулированы.

В то же время заключенными сторонами договорами предусмотрен порядок урегулирования разногласий сторон по оценке качества и количества газа.

Так, пунктом 3.5 договоров поставки газа на 2007-2010 годы предусмотрено, что стороны проводят совместные проверки соответствия метрологических  характеристик коммерческих приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества и показателей качества газа с составлением  акта. Стороне, не согласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение.

Несогласная с результатами проверки сторона обращается в территориальные органы метрологии или его головные институты для получения экспертного заключения.

Судом установлено, что ответчик, не соглашаясь с актами в части объема потребленного газа, в адрес метрологической службы или его институтов не обращался, экспертного заключения о возможности использования приборов учета типа G-4, G-25, G-1,6, не получал.

Доказательств, подтверждающих возможность использования установленных на территории ООО «НАИС» приборов учета для определения  объема поставляемого газа для обеспечения работы газоиспользующего оборудования – восьми котлов ИШМА-100, двух котлов КВа-0,4-95 ответчиком не представлено.

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно установлено, что имеющиеся у ответчика счетчики природного газа являются исключительно приборами учета и не могут являться в полной мере узлами учета газа, поскольку выполняют только функцию учета количества рабочего объема, в то время как на узле учета с помощью средств измерений должны определяться время работы узла учета, расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях, среднечасовая  и среднесуточная температура газа, среднечасовое и среднесуточное давление газа.  Установленные ответчиком приборы учета не обеспечивают контроль и регистрацию параметров газа и не выполняют функции измерения, хранения и отображения информации о температуре, давлении газа, объеме газа в нормальных условиях и времени работы узла учета газа. Кроме того, используемые ответчиком  приборы учета газа не согласованы сторонами – истцом и ответчиком, в качестве расчетных, сведения о них не содержатся в договорах. Приборы учета, установленные ответчиком, не обеспечивают измерение расхода газа в области выше максимальной границы измерения.

Как обоснованно установлено судом области, ответчик потреблял природный газ не только для работы отопительных котлов ИШМА-100, но и для работы двух котлов АОГВ-35, которые введены в эксплуатацию по акту приемки  законченного объекта газораспределительной системы от 04.03.2005. 

Приборы учета газа – G-6 и G-4, используемые для работы котлов АОГВ-35,  также не соответствуют пределам измерения, предусмотренным паспортами данных приборов учета газа.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности действий истца и применении расчетного метода при определении поставленного ответчику природного газа.

В силу пункта 23 Правил № 162 при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного  газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности – по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих  установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Как следует из материалов дела, истцом до возникновения настоящего спора, а также в ходе производства по настоящему делу неоднократно осуществлялись попытки проверить состав газоиспользующего оборудования и узла коммерческого  учета потребляемого газа. Из представленных актов усматривается, что ответчик  препятствовал осуществлению полномочий истцом по проверке  работоспособности контрольно-измерительных приборов, предусмотренных Правилами № 162.

Ответчику неоднократно предлагалось представить достоверные сведения о составе газоиспользующего оборудования, в том числе составить акт с участием представителей истца и иных незаинтересованных организаций. Каких-либо доказательств в опровержение заявленного истцом состава газоиспользующего оборудования ответчиком не представлено.

Установленный в период производства по делу – 01.10.2009 счетчик газовый BK G-65, заводской номер 15154259, с электронным термокорректором ТС-210, заводской номер 90109878, истцом в качестве расчетного не принимался.

Уведомив о замене газового счетчика G-25 на G-65, ответчик не согласовал  с  поставщиком газа использование установленного прибора учета в качестве расчетного.

Согласно акту о недопуске к газопотребляющему оборудованию, узлам учета  и средствам измерения ООО «НАИС» от 28.10.2009 ответчик не обеспечил доступ представителей истца для проверки наличия комплекта средств измерения и устройств, обеспечивающих учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров, а также иных обстоятельств, являющихся существенными для определения правильности и достоверности учета поставляемого истцом газа.

Как предусмотрено абзацем вторым пункта 2.12 Правил учета газа монтаж и наладка этих счетчиков производится специализированной службой,