Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2010 по делу n А62-9546/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в пункте 1 Информационного письма ВАС РФ N 101 от 22.12.2005 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства».

Действующее законодательство не определяет, какие именно обстоятельства могут являться нарушением правил проведения торгов (конкурсов, аукционов) и что конкретно может служить основанием для признания торгов недействительными.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 17 постановления Пленума ВАС РФ от 02.12.1993 № 32 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о приватизации государственных и муниципальных предприятий», применение которого возможно по аналогии, под грубым нарушением правил конкурса или аукциона понимается нарушение порядка проведения конкурса или аукциона, которое могло привести к неправильному определению победителя, а также необоснованный отказ от участия в конкурсе (аукционе).

Поскольку ООО «Лифтсервис» являлось претендентом на участие в конкурсе по осуществлению работ по капитальному ремонту многоквартирного жилого дома № 7 по ул. Островского в городе Смоленске, то у него имелся интерес быть признанным победителем в данном конкурсе, вследствие чего оно является заинтересованным лицом, имеющим право на оспаривание результатов торгов.

Согласно пункту 4 статьи 447 ГК РФ торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Федеральным законом от 21.07.2007 № 185-ФЗ «О фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства» создана государственная корпорация - Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, целями деятельности которого являются создание безопасных и благоприятных условий проживания граждан и стимулирование реформирования жилищно-коммунального хозяйства, формирования эффективных механизмов управления жилищным фондом, внедрения ресурсосберегающих технологий путем предоставления финансовой поддержки за счет средств Фонда.

В соответствии с пунктом 2 статьи 14 указанного выше Федерального закона № 185-ФЗ Фонд предоставляет, помимо прочего, финансовую поддержку за счет своих средств на проведение капитального ремонта многоквартирных домов.

Порядок привлечения товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирного дома с использованием средств, предоставляемых в соответствии с настоящим Федеральным законом, может устанавливаться субъектом Российской Федерации (п. 8 ст. 20 ФЗ № 185-ФЗ).

Постановлением Администрации Смоленской области от 07.08.2008 № 429 утверждено Положение о порядке привлечения товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирных домов с использованием средств, предоставляемых в соответствии с Федеральным законом «О фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства» (далее – Положение № 429).

Успешность торгов во многом зависит от их информационного обеспечения. По общему правилу извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения (п. 2 ст. 448 ГК РФ).

В частности, данной правовой нормой предусмотрено, что извещение должно содержать, во всяком случае, сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

ООО «Лифтсервис» указывает, что в нарушение указанной выше нормы права извещение о проведении торгов сделано организатором торгов за 3 дня до конкурса, что повлекло значительные трудности в получении в госучреждениях, ведущих налоговый и другой государственный учет, соответствующих документов конкурсной документации.

Вместе с тем, нарушение срока извещения о проведении торгов никаким образом не отразилось на процедуру их проведения, поскольку, несмотря на минимальный срок извещения, все претенденты, в том числе и истец, представили конкурсную документацию и были допущены к конкурсу, чем их права не нарушены.

Пунктом 1.2 Положения № 429 предусмотрено, что отбор подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирных домов проводится на основании процедуры конкурсного отбора.

В соответствии с пунктом 1.3 указанного выше Положения конкурсный отбор подрядных организаций проводится комиссией по проведению конкурсного отбора, созданной товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом либо выбранной собственниками помещений в многоквартирном доме управляющей организацией, в состав которой включаются представители собственников помещений в многоквартирном доме и представители органа местного самоуправления муниципального образования Смоленской области (по согласованию).

В силу пункта 1.4 Положения № 429 ответственным за организацию работы конкурсной комиссии является заказчик.

Из смысла приведенных правовых норм следует, что обязательным признаком проведения торгов в форме конкурса выступает состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и стремящихся выдвинуть наиболее выгодные предложения, отвечающие условиям конкурса.

Согласно пункту 4 статьи 447 ГК РФ выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия.

Как усматривается из материалов дела (т.1, л.д. 71), состав членов конкурсной комиссии в количестве 6-ти человек определен председателем ЖСК «Колос» Журавлевым Г.Т., в который вошли: представитель Администрации г. Смоленска Автушенко В.Ф., члены правления ЖСК «Колос» Емельяненков В.В., Сойченкова В.А., Владимиренкова З.И., Фокина Е.Г. Председателем конкурсной комиссии являлся Журавлев Г.Т.

По результатам конкурса конкурсной комиссией составлен протокол  № 1 от 24.08.2009г. вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе с Приложением № 1 (т. 2, л.д. 81-82, 84-85) и № 2 от 25.08.2009г. рассмотрения заявок на участие в конкурсном отборе по выбору подрядной организации для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирных домов с использованием средств предоставляемых в соответствии с Федеральным законом № 185 «О фонде содействия реформирования жилищно-коммунального хозяйства» в 2009 г.» (т.2, л.д. 83-85).

Указание в протоколе № 1 от 24.08.2009г. вскрытия конвертов с заявками заказчиком конкурса ЖСК № 13 вместо ЖСК «Колос» ЖСК «Колос» объясняет тем, что протокол готовили по электронному образцу другого ЖСК.

Суд считает указанное технической ошибкой, не влияющей на процедуру проведения конкурса и определение конкурсной комиссией его победителя, вследствие чего доводы истца в этой части отклоняются.

Что касается доводов истца относительно вскрытия конкурсной комиссией конвертов 24.08.2009г. в 18 час. вместо указанного в извещении о проведении конкурса времени в 16 час. 30 мин., то суд исходит из следующего.

Время перенесения вскрытия конвертов на 24.08.2009г. в 18 час. I-й Ответчик объясняет тем, что только в 18 час. возможен был кворум конкурсной комиссии, так как в этот день в 16 час. 30 мин. проходило заседание еще одной конкурсной комиссии, в котором принимал участие член комиссии и наблюдатель со стороны Администрации г. Смоленска Автушенко В.Ф., не имевший физической возможности находиться в одно и то же время в разных частях города Смоленска (т.1, л.д. 92-93).

Пунктом 3.5 Положения № 429 предусмотрено, что конкурсная комиссия правомочна принимать решения, если на заседании присутствует не менее 2/3 ее членов.

Апелляционная коллегия обращает внимание на то, что отсутствие кворума конкурсной комиссии при вскрытии конвертов конкурсной документации участников конкурса, в том числе и наблюдателя со стороны Администрации г. Смоленска Автушенко В.Ф., привело бы к нарушению требований Положения № 429 и нарушению прав участников конкурса, поэтому перенесение времени вскрытия конвертов с конкурсной документацией участников ввиду отсутствия кворума конкурсной комиссии было направлено лишь на защиту прав участников конкурса и соблюдение требований вышеуказанного Положения № 429. Доводы Истца о том, что он не был уведомлен о времени перенесения вскрытия конвертов с конкурсной документацией судом отклоняются, поскольку в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции председателем ЖСК «Колос», являющимся и председателем конкурсной комиссии подтверждено об устном извещении представителя ООО «Лифтсервис» о времени перенесения вскрытия конвертов с конкурсной документацией, факт которого по существу Истцом не оспорен (т. 2, л.д. 155).

Кроме того, пунктом 2.2 Положения № 429 предусмотрено право участника конкурсного отбора присутствовать на заседании конкурсной комиссии при рассмотрении заявок, но не при вскрытии конвертов с конкурсной документацией, что не может быть расценено судом как нарушение прав истца.

Суд также не может согласиться с доводами Истца о не представлении ЖСК «Колос» какой-либо проектно-сметной документации для подготовки заявки, исходя из того, что в силу пункта 4.2 Положения № 429 предоставление такой документации производится заказчиком на основании заявления любого заинтересованного в участии в конкурсном отборе лица, поданного в письменной форме, в течение двух дней со дня получения указанного заявления.

Материалы дела не содержат доказательств того, что истец обращался к заказчику с подобным заявлением, а также с заявлением о желании присутствовать на заседании конкурсной комиссии при рассмотрении конкурсных заявок.

В связи с чем, несмотря на сокращенный срок уведомления о проведении конкурса, права истца в этой части не нарушены, им представлен полный перечень всех необходимых документов для участия в конкурсе, приложенный к конкурсной заявке, подписанной директором ООО «Лифтсервис» и заверенной печатью предприятия.

Из протокола № 1 от 24.08.2009г. вскрытия конвертов с заявками, подписанного всеми членами конкурсной комиссии (т. 2, л.д. 81-82) следует, что вскрытие конвертов началось 24.08.2009г. в 18 час. при имеющемся кворуме в присутствии 6-ти членов комиссии.

При вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе в порядке их поступления согласно «Журналу регистрации заявок» было объявлено регистрационный номер заявки на участие в конкурсе, наименование участника, наличие сведений и документов, предусмотренных конкурсной документацией, сведения о претендентах на участие в конкурсе, подавших заявки (с приложениями): ООО «Смоленсклифт», ООО «Лифтсервис», ООО «СЛК». Оглашение представленных претендентами заявок на участие в конкурсе осуществлено председателем конкурсной комиссии.

Доводы истца о том, что информация о проведенном конкурсе на следующий день была стерта с официального сайта Администрации г. Смоленска, суд считает несостоятельными, исходя из следующего.

Пунктом 2.1 Положения № 429 предусмотрено опубликование заказчиком извещения о проведении конкурсного отбора в официальном печатном издании. Размещение извещения на сайте органа местного самоуправления производится заказчиком по согласованию.

Истец также утверждает, что в нарушение пункта 4.20 Положения № 429 не был размещен ЖСК на вышеуказанном официальном сайте и не опубликовывался в официальном печатном издании протокол от 25.08.2009г.

Согласно пункту 4.20 Положения № 429 протокол оценки и сопоставления заявок размещается заказчиком на официальном сайте органа местного самоуправления (по согласованию) в течение дня, следующего за днем подписания указанного протокола, и опубликовывается в официальном печатном издании в течение пяти дней после дня подписания указанного протокола.

Из отзыва на исковое заявление от 29.12.2009г. ЖСК «Колос» (т. 4 л.д. 69) следует, что такого согласования о размещении на сайте органа местного самоуправления информации о конкурсе не было, опубликование такой информации в официальном печатном издании было достаточным, что нарушением не является.

Поскольку обязательного размещения информации о проведении конкурса на сайте органа местного самоуправления Положение № 429 не содержит, материалами дела не подтверждено ее размещение на указанном выше сайте, информация о проведении конкурса была опубликована в официальном печатном издании, то нарушения процедуры проведения конкурса и нарушения прав Истца судом в этой части заявленных доводов не усматривается.

Что касается доводов Истца о неопубликовании заказчиком в официальном печатном издании протокола оценки и сопоставления заявок, то им не указано, каким образом эти нарушения, на которые он ссылается, повлияли на его право участвовать в торгах и затрагивают его законные интересы.

Суд считает неопубликование заказчиком в официальном печатном издании протокола оценки и сопоставления заявок несущественным нарушением пункта 4.20 Положения № 429, не повлиявшим на процедуру проведения конкурса и определения победителя торгов, так как сам протокол от 25.08.2009г. был подписан всеми членами конкурсной комиссии и вручен представителю ООО «Лифтсервис», в связи с чем нарушения его прав не имеется.

Доводы ООО «Лифтсервис» о том, что о проведении конкурса оно узнало из средств массовой информации, а ООО «Смоленсклифт» задолго до этого, что свидетельствует о неравном положении претендентов конкурсного отбора перед началом конкурса, судом отклоняются, исходя из следующего.

 Как усматривается из договора № 4014 от 01.01.2009г. на возмездное оказание услуг по техническому обслуживанию лифтов и диспетчерской связи (т. 3, л.д. 133-138), ООО «Смоленсклифт» является подрядчиком ЖСК «Колос» и выполняет работы по техническому обслуживанию лифтов и диспетчерской связи по адресу: г. Смоленск, ул. Островского, д. 7.

В силу пунктов 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7 данного договора Подрядчик обязуется обеспечить не реже одного раза в 12 месяцев подготовку лифтов к техническому диагностированию и принимать участие в его проведении согласно графика, а также принимать участие в проведении контрольных осмотров оборудования лифтов, проводимых инспекторами Ростехнадзора России, специалистами Инженерных центров и других уполномоченных на это организаций, своевременно уведомить Заказчика о необходимости замены физически устаревших лифтов, отработавших нормативный срок согласно ГОСТ