Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2015 по делу n А43-30361/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир

12 августа 2015 года                                                     Дело № А43-30361/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 05.08.2015.

Постановление в полном объеме изготовлено 12.08.2015.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирновой И.А.,

судей Захаровой Т.А., Мальковой Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Семиной И.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Лабиринт Волга» (ОГРН 1135260018222,  ИНН 5260374864, г. Нижний Новгород, ул. Композитора Касьянова, д. 5, пом. П3)

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 20.03.2015

по делу № А43-30361/2014,

принятое судьей Чепурных М.Г.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Лабиринт Волга»

о признании незаконными решения и предписаний Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 24.09.2014 по делу № 999-ФАС52-07/14,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Лабиринт Волга» – Исаковой Я.Н. по доверенности от 05.05.2015;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области – Айзман О.И. по доверенности от 09.12.2014 № СС-07/12314, Михайловой Н.В. по доверенности от 12.07.2013 № СС-07/4810,

и установил:

общество с ограниченной ответственностью «Лабиринт Волга»        (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконными решения и предписаний Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – Управление, антимонопольный орган) от 24.09.2014 по делу № 999-ФАС52-07/14.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Королев Д.А., Лепешкина А.Н.

Решением от 20.03.2015 Арбитражный суд Нижегородской области отказал заявителю в удовлетворении требований.

Общество не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой и дополнением к ней, в которых просит его отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильным применением норм материального и процессуального права и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Общества в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители Управления в судебном заседании, в отзыве на апелляционную жалобу и дополнении к нему просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле и извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

В соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено с использованием системы видеоконференцсвязи.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Нижегородской области от 20.03.2015 проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном в статье 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвовавших в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого решения.

Как усматривается из материалов дела, 01.08.2014 в адрес Управления поступило обращение Королева Д.А. по поводу распространения через почтовые ящики многоквартирных домов под видом почтовых отправлений рекламных листовок сети магазинов «Красное&Белое» с рекламой алкогольной продукции. В своем обращении заявитель сообщил, что в связи с открытием нового магазина «Красное&Белое» по продаже алкогольной продукции по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Полтавская, д. 53, в июне 2014 года в подъездах многоквартирных домов, в частности, по адресу:                 г. Нижний Новгород, ул. Б.Панина, д. 5, корп. 2, в почтовые ящики в конвертах и отдельными листовками распространялась реклама сети магазинов «Красное&Белое». Рекламное сообщение содержит рекламу алкогольной продукции.

18.08.2014 в адрес Управления также поступили материалы проверки, проведенной ОП № 3 Управления МВД России по г. Дзержинску Нижегородской области по заданию Прокуратуры Нижегородской области в связи с обращением Лепешкиной А.Н., по информации которой  30.06.2014 в подъезде дома по адресу: Нижегородская область, г.Дзержинск, ул. Галкина, д. 1/1, распространялись рекламные листовки сети магазинов «Красное&Белое» с рекламой алкогольной продукции.

Так, Управлением установлено, что в июне 2014 года в подъездах многоквартирных домов, в частности, по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Б.Панина, д. 5, корп. 2, через почтовые ящики в конвертах и отдельными листовками распространялись сообщения следующего содержания:

Листовка № 1: «Красное&Белое» № 156/10-23 июня/2014...адреса и режим работы магазинов на сайте: красное-белое.рф 3349 р. 99 коп. Текила PATRON ANEJO в п/к; 40 %; 0,75 л.; Мексика (представлено в магазинах К&Б Плюс)...; 1199 р.90 коп. Текила EL JIMADOR REPOSADO в п/к; 40 %; 0,75 л.; Мексика...; 529 р. 99 коп. Текила RIO CALIENTE SILVER, 38 %, 0,7 л., Мексика...; 999 р. 99 коп. Ликер OLMECA FUSION DARK CHOCOLATE 35 %; 0,7 л.,Мексика...; 1399 р. 99 коп. Текила DON CARRANZA REPOSADO 40 %; 0,75 л., Мексика...; 649 р. 90 коп. Текила EL BANDIDO NEGRO GOLD 38 %; 0,7 л., Италия...; 599 р. 99 коп. Вино ORIGIN TERMINUS DEL SAZ CABERNET SAUVIGNON красное сухое 13 %, 0,75 л.; Регион Кастилия Ла Манча, VDT; 499 р. 99 коп. Вино MARQUES DE CACERES SATINELA белое полусладкое 12 %, 0,75 л., Регион Риоха, DOC;

499 р. 99 коп. Вино K-NAIA белое сухое, 13 %, 0,75 л., Регион Кастилия и

Леон, DO; 499 р. 99 коп. Вино MANO A MANO красное сухое 14,5 %, 0,75 л., Регион Кастилия Ла Манча, VDT; 469 р. 99 коп. Вино GRAN ASTRO RESERVA красное сухое 12,5 %, 0,75 л., Регион Риоха, DOC; Вина Испании: 299 р. 99 коп. Вино VIDAL DEL SAZ 12,5-13%, 0,75 л., розовое сухое; красное сухое; белое сухое; Регион Кастилия, Ла Манча; 849 р. 99 коп. Вино BASSUS PINOT NOIR красное сухое 14 %, 0,75 л., Регион Валенсия, DO; 299 р. 99 коп. Джин RED BOX в п/к 45 %, 0,5 л....; 382 р. 99 коп. (от 12 штук, вместо 449р.90к.) Водка BAIKAL LIGHT 40 %, 0,7 л.; 410 р. 20 коп. Виски GLEN CLYDE 40  %; 3 года; 0,7 л.; Великобритания...; 349 р. 90 коп. Ликер URDIMEISTER 35 %, 1 л., Эстония...; 999 р. 90 коп. Коньяк HENNESSY 40 %? 0,2 л., Франция...».

Листовка № 2: «Приятное открытие! ул. Ижорская, 18; бул. Заречный, 9в; ул. Композитора Касьянова, 5/3; ул. Полтавская, 53. «Красное&Белое» адреса всех магазинов на сайте красное-белое.рф ... 389 р. 99 коп. Вермут MARTINI BIANCO белый сладкий 15 %, 0,75 л. Италия; 419р. 99 коп Вино игристое CINZANO ASTIDOCG белое сладкое 7%, 0,75 л., Италия; 639р. 99 коп. Ликер BROGANS IRISH CREAM 17%, 0,7 л., Ирландия; 549р. 99 коп. Текила EL BANDIDO NEGRO GOLD 38%, 0,7 л., Италия; 729 р. 99 коп. Виски JACK DANIELS 40%, 0,5 л., США...».

30 июня 2014 года в подъезде дома по адресу: Нижегородская область, г. Дзержинск, ул. Галкина, д. 1/1, распространялись листовки, содержащие следующую информацию.

Листовка № 3: «Красное&Белое» Мы открылись! ул. Галкина, 1, корп. 1. Адреса всех магазинов на сайте: красное-белое.рф... 569 р. 99 коп. Текила RIO CALIENTE GOLD 38 %, 0,7 л., Мексика...; 549 р. 99 коп. Текила RIO CALIENTE SILVER 38 %, 0,7 л., Мексика...; 419 р. 99 коп. Вино игристое CINZANO ASTI DOCG белое сладкое 7%, 0,75л. Италия; 439 р. 99 коп. Вино игристое RICCADONNA ASTI DOCG белое сладкое 7 %, 0,75 л.; 549 р. 99 коп. Бренди SYMBOLE NATIONAL VS, в п/к 40 %, 0,5 л., Франция; 484 р. 99 коп. Бренди МЕТАХА, 5 лет, 38 %, 0,5 л., Греция; 589 р. 99 коп. Виски HANKEY BANNISTER в п/к, 40 %, 0,7 л., Шотландия; 419 р. 99 коп. Виски BIG Т, 40 %, 0,7 л., Шотландия; 799 р. 99 коп. Ликер COINTREAU, 40 %, 0,7 л., Франция; 339 р. 99 коп. Вермут CESARE DA SESTO белый сладкий, 15 %, 1 л., Италия...».

Управление установило, что предпринимательскую деятельность в сети магазинов «Красное&Белое» на территории Нижегородской области осуществляет Общество, а распространение указанных рекламных сообщений алкогольной продукции противоречит требованиям частей 2.1 и 3 статьи 21 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»               (далее – Закон о рекламе), в связи с чем определением от 21.08.2014 возбудило в отношении него дело № 999-ФАС52-07/14 по признакам нарушения законодательства о рекламе.

По результатам рассмотрения указанного дела Управление 24.09.2014 приняло решение, которым признало ненадлежащей рекламу алкогольной продукции, распространенную Обществом, противоречащей требованиям частей 2.1 и 3 статьи 21 Закона о рекламе.

Кроме того, Обществу выданы предписания от 24.09.2014                               №№ СС-07/9227, СС-07/9228, в соответствии с которыми ему предписано в десятидневный срок с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение частей 2.1, 3 статьи 21 Закона о рекламе, а именно прекратить распространение рекламных листовок через почтовые ящики многоквартирных домов в г. Нижнем Новгороде и г. Дзержинске Нижегородской области, содержащих рекламу алкогольной продукции, реализуемую в сети магазинов «Красное&Белое» (пункт 1); в срок до 20.10.2014 представить в Управление письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания (пункт 2);

Общество не согласилось с указанными ненормативными актами Управления и обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Частью 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе предусмотрено, что антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения.

Согласно подпункту 5.3.1.1 пункта 5.3.1 статьи 5 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба осуществляет контроль в том числе за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления антимонопольного законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Следовательно, осуществляя государственный контроль в сфере рекламы, антимонопольный орган действует в пределах установленных полномочий.

В силу статьи 4 Закона о рекламе отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы регулируются настоящим Федеральным законом, а также принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

В статье 3 Закона о рекламе предусмотрено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Из содержания распространенной Обществом информации, указанной на листовках, с учетом ее размещения в подъездах многоквартирных домов, следует, что таковая является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование поддержания интереса к нему и его продвижению на рынке продаж алкогольной продукции.

Как определено в части 4 статьи 3 Закона о рекламе, под ненадлежащей рекламой понимается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Реклама должна быть