Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2015 по делу n А43-15789/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

акций открытых акционерных обществ, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона об акционерных обществах (пункт 5 Административного регламента). Исполнение государственной функции осуществляется в том числе в отношении обязательного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества, предусмотренного статьей 84.2 Федерального закона об акционерных обществах (пункт 8 Административного регламента). Исполнение государственной функции осуществляется в отношении следующих юридических и (или) физических лиц: лиц, направляющих документы, связанные с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; лиц, не исполнивших обязанность по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 9 Административного регламента).

В силу статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применять иные меры, предусмотренные федеральными законами.

В пункте 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999                       № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» установлено, что предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

В частности, полномочия по рассмотрению обращений, в том числе обращений инвесторов, и возбуждению в связи с этим дел об административных правонарушениях переданы в созданную Службу Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров, структурным подразделением которой, осуществляющим ее функции на территории Приволжского федерального округа, является Управление Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе.

В соответствии с пунктом 8.3.1 Положения о Службе по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров, утвержденного решением Совета директоров Центрального банка Российской Федерации (протокол от 15.05.2014 № 14), одной из функций названной Службы является направление предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации (включая нормативные и иные акты Банка России) в сфере защиты прав потребителей финансовых услуг и инвесторов.

Таким образом, с учетом анализа приведенных положений суд пришел к правильному выводу о том, что обжалуемое предписание выдано уполномоченным органом.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 этого закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).

Правила статьи 84.2 этого закона распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона № 208-ФЗ), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество (пункт 7 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ).

Как правильно отметил суд первой инстанции, правовой смысл приведенных норм сводится к тому, что лицо, приобретшее более определенного количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, в целях соблюдения прав миноритарных акционеров обязательно должно направить остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями, предложение о покупке таких акций. При этом из содержания нормы части 1 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ усматривается, что возникновение такой обязанности связывается не только с моментом фактического приобретения акций (зачисления их на лицевой счет), но и с моментом, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.

В силу пункта 1 статьи 93 Федерального закона № 208-ФЗ лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Согласно статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 981-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированными лицами юридического лица являются в том числе лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ОАО «Газпром газораспределение» и ОАО «Газпром», являясь аффилированными лицами и став после 23.04.2013 обладателями акций ОАО «Кировоблгаз» (с 10.10.2013 - ОАО «Газпром газораспределение Киров») в количестве, превышающем 75 % общего количества голосующих акций, должны были выполнить требование части 1 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ и направить предложение о выкупе акций ОАО «Газпром газораспределение Киров» остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями.

Иное толкование приведенной нормы, как обоснованно указал суд,  означало бы, что в различных по формальным признакам условиях (в одном случае - приобретение акций, а в другом - возникновение оснований аффилированности без непосредственного приобретения акций), но при одинаковых по своей сути последствиях (возникновение определенной степени контроля над юридическим лицом как в том, так и в другом случае) у заинтересованного лица наступала либо не наступала обязанность по направлению обязательного предложения. Такая ситуация противоречит смыслу положения, регулирующего основания и порядок направления обязательного предложения.

В соответствии с требованиями пункта 2 статьи 84.9 Федерального закона № 208-ФЗ добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.

Из пункта 6 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ следует, что с момента приобретения более 30 % общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 этой статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1даннойстатьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 % таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Аналогичное правило применяется и при приобретении более 75 % общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ (пункт 7 указанной статьи).

Судом обоснованно не принят во внимание довод заявителя и ОАО «Газпромгазораспределение» об аффилированности ОАО «Газпром» и ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» через Российскую Федерацию, как противоречащий позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 06.12.2011 № 11523/11.

Так, оценив имеющееся в материалах дела письмо Федеральной антимонопольной службы от 27.12.2013 № ИА/53332/13, согласно которому хозяйствующие субъекты, находящие под контролем Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в случае наличия между такими хозяйствующими субъектами соответствующих оснований, предусмотренных частью 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции (например, владение хозяйствующим субъектом - юридическим лицом более 50 % акций (долей) другого хозяйствующего субъекта), могут являться участниками одной группы лиц, суд указал, что в данном письме содержится лишь общий теоретический вывод без указания на конкретных субъектов.

В свою очередь в из письма Федеральной антимонопольной службы от 05.11.2013 № ИА/43690-ПР/13, представленного заинтересованным лицом в материалы дела, следует, что Российская Федерация как публичное образование, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, не являющиеся юридическими лицами, а также органы государственной власти и местного самоуправления, распоряжающиеся голосами в уставном (складочном) капитале юридических лиц от имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, не могут относиться к числу аффилированных лиц или группе лиц таких юридических лиц, соответствующим количеством голосов которых они распоряжаются.

Указанные обстоятельства также исключают возможность отнесения к одной группе лиц хозяйствующих субъектов, более чем 50 % общего количества голосов которых имеют Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, то есть аффилированность и отнесение к одной группе лиц всех хозяйствующих субъектов, учредителем (участником) которых являются органы государственной власти и муниципальные образования.

В частности, во вступившем в законную силу постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2014 по делу                                            № А40-97919/2013 содержится утверждение о том, что на дату заключения сделки между ОАО «Газпром» и ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» их нельзя отнести к аффилированным лицам в смысле статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991     № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которой аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. При этом аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Никакого взаимного влияния через дочерние компании каждой из сторон сделки на деятельность друг друга ОАО «Газпром» и ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» не оказывают и не определяют условия деятельности друг друга, в том числе условия сделок купли-продажи акций, заключенных между ними.

Таким образом, ОАО «Газпром» и ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» не могут рассматриваться в качестве аффилированных лиц.

Доводу заявителя о применении в рассматриваемом случае положений пункта 8 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ, в соответствии с которой требование о направлении обязательного предложения не применяется при приобретении акций в результате внесения Российской Федерацией в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества, владельцем более 50 % обыкновенных акций является или становится в результате такого вклада Российская Федерация, судом первой инстанции также дана надлежащая правовая оценка с учетом выводов, содержащихся в судебных актах по делам                        № А43-8555/2013, А43-8552/2013. Указанный довод в апелляционной жалобе Обществом не заявлен.

Довод заявителя о необходимости указания в предписании конкретных действий, которые должно совершить обязываемое лицо для недопущения нарушений законодательства, как обязательного условия признания предписания исполнимым, судом правомерно отклонен, поскольку подобное указание является недопустимым вмешательством в хозяйственную деятельность такого лица, необоснованно ограничивающим его самостоятельность, тогда как обратное позволяет обязываемому лицу наиболее оптимальным для него способом исполнить предписание.

Суд апелляционной инстанции также считает, что предписание заинтересованного лица направлено на устранение допущенных Обществом нарушений требований статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ и является реально исполнимым заявителем способами, не противоречащими положениям действующего законодательства.

Кроме того, как обоснованно отметил суд, в случае возникновения сомнений обязываемое лицо вправе обратиться за разъяснениями в орган, выдавший предписание. При этом суд установил, а Управление подтвердило, что в рассматриваемом случае такое обращение отсутствует.

Указанный довод также был предметом рассмотрения судов различных инстанций (в частности, дело № А43-8529/2013), однако признан несостоятельным.

Отсутствие в оспариваемом предписании указания на то, каким образом подлежат распределению голоса между ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» при голосовании на общем собрании акционеров, не ведет к невозможности его исполнения как Обществом, так и счетной комиссией Общества, функции которой в соответствии с требованиями Федерального закона № 208-ФЗ выполняет ЗАО «Специализированный регистратор - Держатель реестра акционеров газовой промышленности».

Довод заявителя о неправомерном указании в оспариваемом предписании на ограничение в отношении акций, превышающих 30 % общего количества акций Общества, судом также признан несостоятельным.

Пункт 2 оспариваемого предписания обязывает Общество довести до сведения счетной комиссии Общества (лица, осуществляющего ее функции) информацию об ограничении ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» голосовать количеством принадлежащих им акций, превышающим 75 % акций (до внесения изменений – 30 %), указанных в пункте 1 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ, до даты направления одним из указанных лиц в Общество обязательного предложения, соответствующего требованиям статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ.

27.11.2014 в оспариваемое предписание были внесены изменения,