Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2015 по делу n А43-15789/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир

24 июня 2015 года                                                          Дело № А43-15789/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17.06.2015.

Постановление в полном объеме изготовлено 24.06.2015.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирновой И.А.,

судей Мальковой Д.Г., Протасова Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лукашовой Д.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Киров» (ОГРН 1024301312881,  ИНН 4346006589, г. Киров, ул. Пугачева, д.4)

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.03.2015

по делу № А43-15789/2014,

принятое судьей Леоновым А.В.

по заявлению открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Киров»

о признании недействительным предписания Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе от 30.05.2014 № С59-7-2-2/11010,

без участия лиц,

и установил:

открытое акционерное общество «Газпром газораспределение Киров» (далее - Общество, ОАО «Газпром газораспределение Киров», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительным предписания Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе (далее - Управление) от 30.05.2014         № С59-7-2-2/11010.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Газпром газораспределение» (далее - ОАО «Газпром газораспределение»), открытое акционерное общество «Газпром» (далее – ОАО «Газпром»), открытое акционерное общество «РОСНЕФТЕГАЗ» (далее - ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ»).

Решением от 04.03.2015 Арбитражный суд Нижегородской области отказал заявителю в удовлетворении требования.

Общество не согласилось с решением арбитражного суда первой инстанции и обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и принять по делу новый судебный акт.

Лица, участвующие в деле и извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

ОАО «Газпром газораспределение» в отзыве на апелляционную жалобу указало на необходимость отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы заявителя.

Центральный банк Российской Федерации в лице Волго-Вятского главного управления в отзыве на апелляционную жалобу просил оставить ее без удовлетворения, решение суда первой инстанции - без изменения, а также заявил ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Нижегородской области от 04.03.2015 проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном в статье 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для отмены обжалуемого решения.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, 23.04.2013 ОАО «Газпром» приобрело у ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» все принадлежащие ему акции ОАО «Газпром газораспределение Киров» (до 10.10.2013 - ОАО «Кировоблгаз») в количестве 25 446 обыкновенных акций (25,55 % голосующих акций Эмитента).

На указанную дату акционером ОАО «Газпром газораспределение Киров», владеющим 50 858 обыкновенными акциями Общества (51,1 % голосующих акций общества) являлось ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно спискам аффилированных лиц ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение», составленным по состоянию на 30.06.2013 и размещенным на странице в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=934&type=6 и http://www.e-disclosure. ru/portal/files.aspx?id=12592&type=6, ОАО «Газпромгазораспределение» входит в одну группу лиц с ОАО «Газпром» с 01.10.2004.

На основании списка аффилированных лиц ОАО «Газпром газораспределение», составленного по состоянию на 30.06.2013 и размещенного на странице в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=12592&tvpe=6, уведомления о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схемы описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которые ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Кировоблгаз», представленного ОАО «Газпром» в Региональное отделение ФСФР России в Приволжском федеральном округе (вх. № 32-13-3293 от 10.07.2013), ООО «Газпром межрегионгаз» владеет 99 % обыкновенных акций ОАО «Газпром газораспределение».

В соответствии со схемой описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которые ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Кировоблгаз», представленной ОАО «Газпром» с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. № 32-13-3293 от 10.07.2013), ОАО «Газпром» владеет 100 % акций ООО «Газпром межрегионгаз».

Таким образом, ОАО «Газпром» и ООО «Газпром межрегионгаз» входят в одну группу лиц по пункту 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), ОАО «Газпром газораспределение» и ООО «Газпром межрегионгаз» - в одну группу лиц по основанию пункта 1 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.

В этой связи ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» также входят в одну группу лиц по основанию пункта 8 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.

При этих условиях ОАО «Газпром газораспределение» совместно со своим аффилированным лицом ОАО «Газпром» с 23.04.2013 приобрело право распоряжаться 76,6 % голосующих акций Общества.

При этом орган, осуществляющий государственный контроль за рынком ценных бумаг, не установил наличие признаков аффилированности между ОАО «Газпром» и ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ».

Таким образом, с 23.04.2013 у ОАО «Газпром газораспределение» возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Федеральный закон № 208-ФЗ), а именно ОАО «Газпром газораспределение» должно было направить обязательное предложение в течение 35 дней со дня, следующего за днем приобретения акций Общества (с 24.04.2013) и в срок не позднее 28.05.2013 включительно.

Однако ни ОАО «Газпром газораспределение», ни ОАО «Газпром» не направили в адрес Общества и Регионального отделения ФСФР России в Приволжском федеральном округе, МУ СБР в ПФО (г. Нижний Новгород), ГУ ЦБ РФ по Нижегородской области обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI.1 Федерального закона № 208-ФЗ.

В этой связи Управление направило в адрес ОАО «Газпром газораспределение Киров» предписание от 30.05.2014 № С59-7-2-2/11010 о принятии мер, направленных на недопущение нарушений законодательства Российской Федерации, в котором указало заявителю на необходимость в срок до 24.06.2014 принять меры, направленные на недопущение нарушений требования пункта 6 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ при проведении общих собраний акционеров Общества; довести до сведения счетной комиссии Общества (лица, осуществляющего ее функции) информацию об ограничении ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» голосовать количеством принадлежащих им акций, превышающим 75 % акций (с учетом внесения 27.11.2014 изменений), указанных в пункте 1 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ, до даты направления одним из указанных лиц в Общество обязательного предложения, соответствующего требованиям статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ; представить отчет об исполнении настоящего предписания с приложением подтверждающих документов.

Посчитав оспариваемое предписание не соответствующим нормам действующего законодательства и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Газпром газораспределение Киров» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно требованиям пункта 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006                        № 06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами» территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам осуществляют государственный контроль за приобретением акций открытого акционерного общества, местом нахождения которых являются территории, на которых осуществляют деятельность соответствующие территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам.

Поскольку ОАО «Газпром газораспределение Киров» (до 10.10.2013 - ОАО «Кировоблгаз», место нахождения: г. Киров, ул. Пугачева, д. 4, ИНН 4346006589) не было включено в список эмитентов, регистрирующим органом для которых является Федеральная служба по финансовым рынкам, утвержденный приказом ФСФР России от 28.10.2008 № 08-42/пз-н, то согласно требованиям пункта 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006                                      № 06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами» обязательное предложение должно было направляться в адрес территориального органа ФСФР России.

В соответствии с приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 11.10.2011 № 11-47/пз-н территориальным органом ФСФР России, осуществляющим деятельность на территории Кировской области (местонахождение эмитента), являлось Региональное отделение ФСФР России в Приволжском федеральном округе.

Согласно Федеральному закону от 23.07.2013 № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков»               (далее – Федеральный закон № 251-ФЗ) с 01.09.2013 Банку России передаются полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков.

Как определено в пункте 4 статьи 49 Федерального закона № 251-ФЗ, Банк России выполняет начатые Федеральной службой по финансовым рынкам процедуры, связанные с выполнением государственных функций и предоставлением государственных услуг, а также принимает решения по результатам выполнения таких процедур.

Для обеспечения исполнения Банком России функций по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков с 01.09.2013 образована Служба Банка России по финансовым рынкам.

Согласно Приказу Службы Банка России по финансовым рынкам от 18.09.2013 № 13-10/пз «Об утверждении перечня территорий, на которых территориальные подразделения Службы Банка России по финансовым рынкам осуществляют деятельность» на территории Кировской области деятельность осуществляло МУ СБР в ПФО (г. Нижний Новгород).

В соответствии с решением Совета директоров Банка России от 29.11.2013 Служба Банка России по финансовым рынкам с 03.03.2014 упразднена. Полномочия по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков передаются иным структурным подразделениям Банка России.

Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.08.2012 № 12-71/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ (далее - Административный регламент).

Пунктом 1 Административного регламента предусмотрено, что им определяются сроки и последовательность административных процедур (действий) Федеральной службы по финансовым рынкам и ее территориальных органов, порядок взаимодействия между структурными подразделениями и должностными лицами Федеральной службы по финансовым рынкам и ее территориальными органами, а также порядок взаимодействия Федеральной службы по финансовым рынкам с другими федеральными органами исполнительной власти, юридическими и физическими лицами при исполнении государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ.

При исполнении государственной функции государственный контроль осуществляется в том числе за приобретением (выкупом)