Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2015 по делу n А38-4734/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

В силу статьи 1048 Гражданского кодекса Российской Федерации прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

По смыслу указанных норм, совместная деятельность предполагает объединение участниками договора имущества и усилий для достижения общей хозяйственной цели; учет этого имущества на отдельном балансе; совместные действия участников для достижения общей хозяйственной цели; распределение прибыли, убытков и других результатов деятельности по соглашению между участниками.

С учетом изложенного, в деятельности Общества по выполнению работ на сумму 6 025 076 рублей отсутствуют обязательные признаки, присущие договору простого товарищества, в том числе объединение имущества обоих участников, совместная деятельность участников договора ради достижения поставленных общих целей. Фактически после выполнения обществом самостоятельно работ по капитальному ремонту, заявленных в качестве цели совместной деятельности, общество с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» в порядке статьи 313 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнило за вознаграждение обязанность налогоплательщика по оплате приобретенных им строительных материалов.

Из содержания договора простого товарищества от 05.07.2012  № 1/Т и относящихся к нему документов следует, что в обязанности общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс», связанные с совместной деятельностью, входила исключительно оплата стоимости строительных материалов на сумму 3 305 195 рублей 66 копеек. Каких-либо иных обязанностей и фактических действий указанного товарища, направленных на достижение общего результата, договором не предусмотрено, из материалов дела не усматривается. При этом, исполнение обязанности по оплате (внесение вклада в совместную деятельность) произведено обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» 31.12.2012, то есть спустя 1 месяц 7 дней после завершения капитального ремонта здания поликлиники ГБУ РМЭ «Советская ЦРБ», составления акта приемки законченного строительством объекта, подтверждения соответствия отремонтированного объекта проектным и техническим требованиям (23.11.2012); спустя 2 месяца 21 день после выполнения этапа работ на сумму 6 025 076 рублей 90 копеек (10.10.2012), являвшегося целью совместной деятельности по договору от 05.07.2012 № 1/Т.

Так, в период выполнения этапа работ (с сентября по октябрь 2012), отраженного в договоре простого товарищества от 05.07.2012 № 1/Т, Обществом и ГБУ РМЭ «Советская ЦРБ» составлены акты о приемке выполненных работ на общую сумму 6 025 076 рублей 90 копеек, в том числе, акт  от 10.10.2012 № 3 – на сумму 2 517 205 рублей 10 копеек, акт  от 10.10.2012 № 4 – на сумму 3 507 871 рублей 80 копеек, справка о стоимости выполненных работ и затрат  от 10.10.2012 № 2 на сумму 6 025 076 рублей 90 копеек.

Оплата за выполненный этап работ в сумме 6 025 076 рублей 90 копеек поступила на банковский счет Общества 24.10.2012.

Для обеспечения ремонтных работ строительными материалами между обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» (поставщик) и Обществом заключен договор комплектации объекта строительства от 12.07.2012. По условиям данного договора поставщик обязуется оказать услуги по комплектации строительства и осуществить поставку строительных материалов и оборудования, необходимых для осуществления полного цикла ремонтно-строительных работ на строительном объекте «Капитальный ремонт здания поликлиники на 500 посещений, расположенной по адресу: РМЭ, пгт. Советский, ул. Первомайская, д. 56».

В подтверждение поставки в период с сентября по октябрь 2012 строительных материалов на требование инспекции от 11.10.2013 № 15-07/5583 обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» представлены товарная накладная № 56 от 30.11.2012, счет-фактура № 56 от 30.11.2013 (т.2, л.д. 142-150). На основании указанных первичных документов поставщик - общество с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» отгрузило покупателю - Обществу строительные материалы на общую сумму 3 305 195 рублей 66 копеек.

Письмом от 24.10.2014 № 22 общество с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» сообщило, что для комплектации объекта строительства ГБУ РМЭ «Советская ЦРБ» по договору комплектации от 12.07.2012 строительные материалы на сумму 2 715 738 рублей 08 копеек приобретены у общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» по товарным накладным № 8967 от 30.11.2012 (т.3, л.д. 131,132), № 3208 от 22.09.2012 (т.3, л.д. 2), № 6677 от 03.10.2012 (т.3, л.д. 3).

Согласно приходного ордера Общество № 14 строительные материалы на сумму 3 305 195 рублей 66 копеек сданы обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» и оприходованы налогоплательщиком 08.10.2012. Получение Обществом материалов ранее даты оформления поставщиком первичных документов на их отгрузку Общество объяснило тем, что фактически материалы поставлялись на объект строительства в сентябре – октябре 2012 по мере выполнения работ и учитывались в количественном выражении, а после завершения работ производилась выверка количества использованных, замененных и возвращенных материалов, бухгалтерией производились расчет и составление итоговых документов в количественном и суммовом выражении. Такой порядок снижает объем учетной работы, обеспечивая при этом контроль за сохранностью ТМЦ.

По пояснениям общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс», оно исполнило обязанность по внесению вклада в совместную деятельность путем оплаты материалов посредством проведения зачета взаимных требований от 31.12.2012.

Согласно соглашению о проведении взаимозачета от 31.12.2012, заключенного между Обществом, обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» и обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М», произведено прекращение обязательств на сумму 3 305 195 рублей 66 копеек, возникших из требований общества с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» к Обществу по товарной накладной  от 30.11.2012 № 56, счету-фактуре  от 30.11.2013 № 56; общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» к обществу с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» по договору уступки прав требования (цессии) от 31.12.2012, договору на поставку товара от 01.07.2011 № 01/07/11 СД; Общество к обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» по договору простого товарищества № 1/Т от 05.07.2012 (.

На основании договора уступки прав требования (цессии) от 31.12.2012, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Строй Град» (цедент), обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» (цессионарий), обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» (должник), цессионарий принимает права требования по договору поставки товара от 01.07.2011 № 01/07/11 СД на сумму 3 305 195 рублей 66 копеек. За уступаемые права (требования) цессионарий выплачивает цеденту денежные средства в сумме 3 305 195 рублей 66 копеек.

Приобретенное обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтекс» право требования на сумму 3 305 195 рублей 66 копеек подтверждается договором на поставку товара от 01.07.2011 № 01/07/11 СД, заключенным между обществом с ограниченной ответственностью «Строй Град» (поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» (покупатель), реестром товарных накладных общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» на реализацию товаров покупателю - обществу с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М», представленной обществом с ограниченной ответственностью «Строительный двор – М» по запросу Инспекции карточкой счета 76.5 по контрагенту - обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» за 2012.

По пояснениям общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтекс», расчеты данной организации с цедентом – обществом с ограниченной ответственностью  «Строй Град» подтверждаются договором на поставку товара № 01/01/12 ИМТ от 01.01.2012, платежными поручениями № 438 от 11.10.2012, № 463 от 25.10.2012, товарной накладной № 3948 от 29.12.2012, письмом – уведомлением № 54 от 31.12.2012 (т.5, л.д. 80,81). Согласно договору № 01/01/12 ИМТ от 01.01.2012, заключенному между обществом с ограниченной ответственностью «Строй Град» (поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» (покупатель), поставщик обязался за плату реализовать покупателю товар в согласованном количестве, номенклатуре и ассортименте (т.5, л.д. 82,83). По платежным поручениям № 438 от 11.10.2012, № 463 от 25.10.2012 общество с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» перечислило обществу с ограниченной ответственностью «Строй Град» денежные средства в общей сумме 4 371 000 рублей по договору поставки строительных материалов (т.5, л.д. 84,85). При этом, по товарной накладной общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» от 29.12.2012 № 3948 в адрес общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» отгружено материалов на сумму 868 717 рублей 67 копеек (т.5, л.д. 86,87). Письмом общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» от 31.12.2012 № 54, адресованным обществу с ограниченной ответственностью «Строй Град», сообщено, что долг общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» перед обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» по договору поставки товара № 01/01/12 ИМТ от 01.01.2012 в размере 3 305 195 рублей 66 копеек (4 371 000 – 868 717,67) зачтен обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» в качестве платежа по договору уступки прав требования (цессии) от 31.12.2012. Дату уведомления следует считать датой платежа (т.5, л.д. 95).

Таким образом, указанные  действия общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» совершены после завершения и оплаты заказчиком этапа работ на сумму 6 025 076 рублей 90 копеек, заявленного в качестве хозяйственной цели простого товарищества, и, более того, после полного окончания капитального ремонта объекта и сдачи его заказчику.

На требование Инспекции от 17.02.2014 № 223 обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» представлены карточки счетов 76.5, 91.1 с отражением операций по договору простого товарищества. В них 31.12.2012 проводкой дебет 76.5 кредит 91.1 отражена в составе внереализационных доходов прибыль от совместной деятельности 446 125 руб. 21 коп. (т.2, л.д. 126,127, 132,133). Регистры учета, подтверждающие внесение обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» вклада в простое товарищество (в частности, по счетам 58, 76, 62, 51, 60) не представлены.

Из данных документов в совокупности с иными материалами дела следует, что внесение обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» вклада (предполагает начало совместной деятельности) и распределение прибыли от нее (свидетельствует об окончании совместной деятельности) произведено одной датой 31.12.2012.

Фактически имущество товарищей не объединялось. Отражение в бухгалтерском балансе по договору простого товарищества общих активов на 01.11.2012: денежные средства – 6 025 076 рублей 90 копеек, запасы – 448 253 рублей 52 копейки; на 31.12.2012: денежные средства – 6 025 076 рублей 90 копеек, запасы – 267 700 рублей 94 копеек, не подтверждено никакими документами, подтверждающими действительное поступление данного имущества в общую собственность.

В журнале хозяйственных операций по совместной деятельности обществом сделаны записи: по дебету счета 80 кредиту счета 51 на сумму 3 305 195 рублей 66 копеек – «поступившие на расчетный счет товарищества денежные средства обособлены для выплаты обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» в счет возврата вклада», по дебету счета 75 кредиту счета 51 на сумму 446 125 рублей 21 копейка – «поступившие на расчетный счет товарища денежные средства обособлены для выплаты обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» в счет распределения прибыли» (т.2, л.д. 60,61).

Однако, денежные средства на расчетном счете Общества хранились обезличенно; отдельный банковский счет для учета средств, выделенных в общее имущество по договору простого товарищества, не открывался.

Более того, расчеты с обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» по возврату вклада и распределению прибыли производились не денежными средствами, а посредством взаимозачетов путем прекращения обязательств, не связанных с объединением активов и имущества.

Сам возврат обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» суммы 3 305 195 рублей 66 копеек, оформленный как вклад в совместную деятельность, и выплата ему доли прибыли 446 125 рублей 21 копейка (892 250,42/2) предприняты налогоплательщиком только после назначения в отношении него выездной налоговой проверки (17.09.2013).

Между обществом с ограниченной ответственностью «Строй Град», Обществом, обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» 28.02.2014 заключено соглашение о проведении взаимозачета, по условиям которого произведено прекращение обязательств на сумму 446 125 рублей 21 копейка, возникших из требований общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» к обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» за товарно-материальные ценности, общества с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» к Обществу по договору простого товарищества № 1/Т от 05.07.2012, Общества к обществу с ограниченной ответственностью «Строй Град» за услуги. Требование общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» к обществу с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» на сумму 446 125 рублей 21 копейка подтверждается договором на поставку товара № 01/01/14 ИМТ от 01.01.2014, товарными накладными общества с ограниченной ответственностью «Строй Град» от 24.02.2014 № 1824, от 27.02.2014 № 1836 на общую сумму 469 322 рублей 64 копейки. Требование Общества к обществу с ограниченной ответственностью «Строй Град» на сумму 446 125 рублей 21 копейка подтверждается актами о приемке выполненных работ № 1 от 05.03.2012, № 1 от 23.04.2012, № 2 от 25.04.2012, № 1 от 11.04.2012, № 1 от 20.04.2012, № 1 от 25.04.2012, № 4 от 15.05.2012, № 1 от 15.05.2012, № 2 от 21.05.2012, № 1 от 08.06.2012, № 1 от 30.06.2012, № 1 от 14.07.2012 на реконструкцию помещений начальной школы под детский сад п. Руэм; многоквартирного дома по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Дружбы, д. 79 А; ремонт помещений Волжского ОСБ № 6281 по адресу: г. Волжск, ул. Ленина, д. 18а; реконструкцию здания ОСБ Марий Эл № 8614 по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. К. Маркса, д. 109б; постройку автоматизированного модуля (банкомата) на земельном участке по адресу: г. Йошкар-Ола, восточнее дома № 22а по ул. Машиностроителей.

Между обществом с ограниченной ответственностью ПКФ «Имтэкс» и Обществом 28.02.2014заключено