Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2015 по делу n А43-16799/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир                                                                       

29 апреля 2015 года                                                       Дело № А43-16799/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27.04.2015.

Постановление в полном объеме изготовлено  29.04.2015.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей  Протасова Ю.В., Мальковой Д.Г.,

при    ведении    протокола    судебного    заседания    секретарем судебного заседания Сырф К.Г.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытое акционерное общество «Газпром»

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 17.12.2014

по делу № А43-16799/2014,

принятое судьей Ивановым А.В.

по заявлению открытого акционерного общества «Газпром» о признании недействительным предписания Центрального банка Российской Федерации в лице Управления службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе от 30.05.2014 № С59-7-2-2/11013,

при участии в судебном заседании представителей:

открытого акционерного общества «Роснефтегаз» - Себельдиной Д.В. по доверенности от 25.12.2014 № ЛК-14/55/Д сроком действия до 31.12.2015,

и установил:

открытое акционерное общество «Газпром» (далее – ОАО «Газпром», Общество) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительным предписания Центрального банка Российской Федерации в лице Управления службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе (далее- Банк, контрольный орган, уполномоченный орган) от 30.05.2014 № С59-7-2-2/11013 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

К участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Роснефтегаз» (далее- ОАО «Роснефтегаз»), открытое акционерное общество «Газпром газораспределение Киров» (далее- ОАО «Газпром газораспределение Киров»).

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 17.12.2014 Обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права, недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд посчитал установленными, нарушение норм процессуального права.

В отзыве на апелляционную жалобу уполномоченный орган указывает на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта; ходатайствует о рассмотрении дела без участия своего представителя.

ОАО «Роснефтегаз» в отзыве на апелляционную жалобу указывает на отсутствие оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В судебном заседании представитель ОАО «Роснефтегаз» поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Ранее в судебном заседании 13.04.2015 представитель ОАО «Газпром» поддерживал апелляционную жалобу.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле.

Законность принятого судебного акта, правильность применения норм материального и процессуального права проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 257-262, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Установлено по делу, что ОАО «Газпром» приобрело акции открытого акционерное общества «Кировоблгаз» (в настоящее время - открытое акционерное общество «Газпром газораспределение Киров») по договору купли-продажи от 09.04.2013 № 11/Д-2013 РНГ, заключенному с ОАО «Роснефтегаз» во исполнение Распоряжения Правительства Российской Федерации от 13.11.2010 № 2016-р.

Согласно пункту 6.1 Устава ОАО «Кировоблгаз», утвержденного решением общего собрания акционеров от 19.06.2008 (протокол № 1) уставный капитал этого акционерного общества разделен на 99591 обыкновенных акций.

23.04.2013 заявитель приобрел у ОАО «Роснефтегаз» все принадлежащие ему акции открытого акционерного общества «Кировоблгаз» в количестве 25446 обыкновенных акций (что составляет 25,55% голосующих акций) (согласно справке об операциях по счету депо ОАО «Газпром» от 22.01.2014 за период с 17 июня 2002 года по 22 января 2014 года, справке об операциях по счету депо открытого акционерного общества «Роснефтегаз» от 22.01.2014 за период с 4 марта 2013 года по 22 января 2014 года, представленной депозитарием указанных обществ (открытым акционерным обществом «Газпромбанк») с письмом от 24.01.2014 исх.№14-3/47 (вх.№32-14-БР-367 от 24 января 2014 года), справке от 04.02.2014 исх. №И/10/67829 о количестве ценных бумаг на лицевом счете открытого акционерного общества «Роснефтегаз» и справке от 04.02.2014 исх. № И/10/67830 об операциях, проведенных по лицевому счету открытого акционерного общества «Роснефтегаз», представленных регистратором (закрытым акционерным обществом «Специализированный регистратор - Держатель реестра акционеров газовой промышленности») с письмом от 04.02.2014 исх. №И/6/4993 (вх. №32-14-БР-624 от 6 февраля 2014 года), списку аффилированных лиц открытого акционерного общества «Газпром», составленному по состоянию на 30.06.2013, размещенному на сайте заявителя в телекоммуникационной сети ИНТЕРНЕТ, уведомлению открытого акционерного общества «Роснефтегаз» о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента от 26.04.2013 (вх. №32-13-2457 от 21 мая 2013 года), уведомлению открытого акционерного общества «Газпром» о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. №32-13-3293 от 10 июля 2013 года), уведомлению открытого акционерного общества «Газпром» о контролирующих лицах участника (акционера) эмитента (вх. №32-13-3292 от 10 июля 2014 года).

На 23 апреля 2013 года акционером открытого акционерного «Кировоблгаз», владеющим 50858 обыкновенными акциями (что составляет 51,1 % голосующих акций данного акционерного общества), было открытое акционерное общество «Газпром газораспределение», согласно выписке со счета депо № М40ПЮ000144, представленному депозитарием (открытым акционерным обществом «Акционерный Банк «РОССИЯ») с письмом от 5 февраля 2014 года исх. №00-692-исх. (вх. №32-14-БР-565 от 5 февраля 2014 года), и списку аффилированных лиц открытого акционерного общества «Кировоблгаз», составленному по состоянию на 30 июня 2013 года, и размещенному на сайте в телекоммуникационной сети ИНТЕРНЕТ.

Согласно спискам аффилированных лиц заявителя и открытого акционерного общества «Газпром газораспределение», составленным по состоянию на 30 июня 2013 года, и размещенным в установленном порядке в телекоммуникационной сети ИНТЕРНЕТ, открытое акционерное общество «Газпром газораспределение» входит в одну группу лиц с заявителем с 1 октября 2004 года.

Согласно списку аффилированных лиц открытого акционерного общества «Газпром газораспределение», составленному по состоянию на 30 июня 2013 года, уведомлению о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схеме описания взаимосвязей между открытым акционерным обществом «Газпром» и организациями, через которых заявитель осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции открытого акционерного общества «Кировоблгаз», представленному заявителем в адрес органа государственного контроля за рынком ценных бумаг, общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз» владеет 99 % обыкновенных акций открытого акционерного общества «Газпром газораспределение».

Согласно схеме описания взаимосвязей между заявителем и организациями, через которых заявитель осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции открытого акционерного общества «Кировоблгаз», представленной заявителем с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. №32-13-3293 от 10 июля 2013 года), открытое акционерное общество «Газпром» полностью контролирует общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз».

Таким образом, ОАО «Газпром» и общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз» входят в одну группу лиц по основанию пункта 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006  № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Следовательно, ОАО «Газпром» и открытое акционерное общество «Газпром газораспределение» также входят в одну группу лиц по основанию пункта 8 части 1 статьи 9 Федерального закона Российской Федерации от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Исходя из вышеизложенного, заявитель совместно со своим аффилированным лицом с 23 апреля 2013 года приобрел право распоряжаться 76,6% голосующих акций открытого акционерного общества «Кировоблгаз».

При этом орган, осуществляющий государственный контроль за рынком ценных бумаг, не установил наличие признаков аффилированности между ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз».

Таким образом, в соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» с 23 апреля 2013 года у заявителя возникла обязанность направить обязательное предложение миноритарным акционерам открытого акционерного общества «Кировоблгаз» в течение 35 дней со дня, следующего за днем приобретения акций, т.е. с 24 апреля 2013 года и в срок, не позднее 28 мая 2013 года включительно.

Однако в нарушение требований пункта 1 статьи 84.2, пункта 2 статьи 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» заявитель указанную обязанность не исполнил, что и послужило основанием для выдачи ему оспариваемого предписания.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции руководствовался статьями 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, положениями Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федерального закона от 23.07.2013 № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков, Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», и исходил из того, что уполномоченный орган доказал законность и обоснованность оспариваемого ненормативного правового акта.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения судебного акта ввиду следующего.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания  ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 6 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе устанавливать порядок проведения проверок эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также иных лицензируемых ею организаций, осуществлять самостоятельно или совместно