Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2015 по делу n А43-1004/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир                                                                    Дело № А43-1004/2014

18 марта 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11.03.2015.

Полный текст постановления изготовлен 18.03.2015.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Вечканова А.И., судей Логиновой О.А., Богуновой Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Никоновой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Тепловые Системы» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 15.12.2014 по делу № А43-1004/2014,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Тепловые Системы», г.Дзержинск Нижегородской области  (ОГРН 1135249004054 ИНН 5249128390), к администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области в лице Конкурсной комиссии, при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «ОкаГазСервис», и заинтересованного лица Конкурсной комиссии, утвержденной Постановлением администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха №232 от 15.11.2013,

о признании незаконными принятых конкурсной комиссией, созданной в рамках Постановления Администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области (Протокол от 13.01.2013 №2), решений:

- об отказе в допуске ООО «Тепловые системы» к участию в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения;

- о признании единственным участником конкурса ООО «ОкаГазСервис»;

о признании недействительным заключенное по итогам конкурса между Администрацией городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области и ООО «ОкаГазСервис» концессионное соглашение от 27.01.2014 и применении последствий его недействительности в виде обязания ООО «ОкаГазСервис» вернуть в бюджет городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области, незаконно полученные денежные средства в сумме 35 000 000 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца – Гамзюль Н.Ф. директор, решение от 01.07.2013 № 1/13,

от администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха – Ларина Т.В. по доверенности от 15.08.2014 (сроком на 1 год),

от ООО «ОкаГазСервис» - Фролова Е.Ю. по доверенности от 22.08.2014 (сроком на 3 года),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Тепловые Системы» (далее – ООО «Тепловые Системы») обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области (далее – Администрация) в лице Конкурсной комиссии:

о признании незаконными принятых конкурсной комиссией, созданной в рамках Постановления Администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области (Протокол от 13.01.2013 №2) (далее – Конкурсная комиссия), решений

- об отказе в допуске ООО «Тепловые системы» к участию в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения,

- о признании единственным участником конкурса ООО «ОкаГазСервис» (далее – третье лицо),

о признании недействительным заключенного по итогам конкурса концессионного соглашения от 27.01.2014 и применении последствия его недействительности: обязании ООО «ОкаГазСервис» вернуть в бюджет городского поселения рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области незаконно полученные денежные средства в сумме 35 000 000 руб.

ООО «Тепловые Системы» уточнило статус лиц, участвующих в деле, а именно ответчиком по настоящему делу является Администрация, заинтересованным лицом – Конкурсная комиссия, третьим лицом – ООО «ОкаГазСервис».

Решением от 15.12.2014 Арбитражный суд Нижегородской области в удовлетворении заявления отказал.

ООО «Тепловые Системы», не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; нарушением норм материального и процессуального права; неприменением закона, подлежащего применению; неправильным истолкованием закона.

По мнению заявителя жалобы, суд необоснованно применил  статью 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении», часть 2 статьи 17.1, часть 3 статьи 53 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ.

Заявитель считает, что требование опыта реализации инвестиционных проектов ограничивает доступ участников. Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства наличия у победителя конкурса данного опыта.

Заявитель указывает на нарушение статей 8 и 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В заседании суда заявитель поддержал доводы апелляционной жалобы.

Ответчик и третье лицо в заседании суда просят решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Заинтересованное лицо явку полномочного представителя в заседание суда не обеспечило.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя заинтересованного лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся в деле материалам.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела и установлено вступившими в законную силу решением Арбитражного суда Нижегородской области от 23.05.2014, постановлениями Первого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2014 и Арбитражного суда Волго-Вятского округа по делу №А43-29252/2013, имеющими в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела, 15.11.2013 главой администрации городского поселения рабочий поселок Решетиха вынесено постановление №232 «О проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения».

Пунктом 2 указанного соглашения утверждена конкурсная документация, в том числе условия концессионного соглашения (приложение № 1).

Предметом открытого конкурса являлось право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения (зданий котельных с оборудованием, реконструкция тепловых сетей), расположенных на территории муниципального образования городское поселение рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области, в целях строительства, реконструкции и эксплуатации (производство, передача, распределение и сбыт тепловой энергии потребителям) объектов теплоснабжения (пункт 1 постановления).

В соответствии с пунктом 4.2 конкурсной документации заявитель должен подтвердить, что обладает опытом реализации (в том числе привлечения средств) инвестиционных проектов в сфере строительства и (или) реконструкции объектов жилищно-коммунального хозяйства. При этом заявление о наличии обозначенного опыта должно быть подкреплено описанием соответствующих завершенных проектов.

На основании раздела «Права в отношении объекта концессионного соглашения» пункта 1.5 конкурсной документации в отношении объекта концессионного соглашения у муниципального образования городское поселение рабочий поселок Решетиха Володарского района Нижегородской области, выступающего на стороне концедента, возникает право собственности на долю в праве собственности объекта концессионного соглашения пропорционального доле внесенных средств; у концессионера - право собственности на долю в праве собственности объекта концессионного соглашения пропорционально доле внесенных средств, право владения и пользования объектом концессионного соглашения при осуществлении его модернизации и реконструкции в соответствии с условиями концессионного соглашения.

В силу пункта 1.5 конкурсной документации срок действия концессионного соглашения составляет два года семь месяцев.

В разделе «Объект и стороны концессионного соглашения» пункта 1.5 конкурсной документации указаны объекты теплоснабжения.

В приложении № 7 к конкурсной документации представлен проект концессионного соглашения.

Для участия в конкурсе подали заявки ООО «Тепловые сети» и ООО «ОкаГазСервис».

Согласно протоколу конкурсной комиссии администрации пос. Решетиха от 13.01.2014 № 2 заявитель по настоящему делу признан не соответствующим требованиям конкурсной документации, к участию в конкурсе допущено ООО «ОкаГазСервис».

По результатам проведения открытого конкурса администрация пос.Решетиха (концедент) заключила концессионное соглашение с ООО «ОкаГазСервис» (концессионер), который прошел государственную регистрацию в органах Росреестра.

Полагая, что при проведении конкурса нарушены требования Федерального закона №135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции», Федерального закона №115-ФЗ от 21.07.2005 «О концессионных соглашениях», ООО «Тепловые сети» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу частей 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в предмет доказывания по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов входит их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, наличие полномочий у органа на их принятие (совершение), а также наличие нарушений ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Обязанность доказывания указанных обстоятельств и обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, совершения действия (бездействия) лежит на органе, принявшем решение.

Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:

1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В силу пункта 2 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия). В частности, запрещается необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе путем установления не предусмотренных законодательством Российской Федерации требований к товарам или к хозяйствующим субъектам.

Особенности порядка заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества предусмотрены статьей 17.1 Закона о защите конкуренции.

Заявитель в обоснование своей позиции указывает на нарушение администрацией пос. Решетиха антимонопольного законодательства при разработке и утверждении конкурсной документации.

Вместе с тем, Общество не учитывает следующего.

Статья 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» предусматривает в части 1, что передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) и законодательством Российской Федерации о приватизации случаев передачи прав на такие объекты.

Таким образом, в случае заключения концессионных соглашений не применяется антимонопольное законодательство Российской Федерации и принятые в соответствии с ним иные нормативные правовые акты Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 53 Закона о защите конкуренции (в редакции, действовавшей на момент принятия оспариваемого постановления органа местного самоуправления) до установления порядка проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров, предусмотренных частью 1 статьи 17.1 настоящего Закона, конкурсы на право заключения договоров проводятся в порядке, установленном Федеральным законом № 115-ФЗ.

Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» регулирует отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений, устанавливает гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения.

Его целями являются привлечение инвестиций в экономику