Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2014 по делу n А43-26273/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru,  тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владимир

«02» сентября 2014 года                                                  Дело № А43-26273/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27.08.2014.

Постановление в полном объеме изготовлено  03.09.2014.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Москвичевой Т.В.,

судей Белышковой М.Б., Урлекова В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Борзовой Э.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Саровская Электросетевая Компания», 

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 13.03.2014 по делу №А43-26273/2013, приятое судьей Федорычевым Г.С.

по заявлению открытого акционерного общества «Саровская Электросетевая Компания» о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Нижегородской области от 12.08.2013 №12.

В судебном заседании приняли участие представители:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Нижегородской области – Симонова Г.И. по доверенности от 14.01.2014 сроком действия до 14.01.2016, Амирова Н.П. по доверенности от 17.02.2014 сроком действия до 17.02.2016,  Осенчугова Е.А. по доверенности от 22.08.2014 сроком действия до 22.08.2015.

от открытого акционерного общества «Саровская Электросетевая Компания» -  Пыршев А.В. по доверенности от 01.01.2014 № 085/15юр сроком действия 31.12.2014.  

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №3 по Нижегородской области (далее по тексту – Инспекция) проведена выездная налоговая проверка открытого акционерного общества «Саровская Электросетевая Компания» (далее по тексту – Общество) по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2009 по 31.12.2011.

По результатам проверки составлен акт от 26.04.2013 № 06 и принято решение от 12.08.2013 № 12 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 1 800 064 рублей за неуплату налога на добавленную стоимость и в размере 736 302 рублей – за неуплату налога на прибыль. Данным решением Обществу предложено уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 14 452 400 рублей, налог на прибыль организаций в сумме 3 681 514 рублей и соответствующие пени в общей сумме 3 325 699 рублей. Кроме того, Обществу предложено уменьшить убытки за 2009 год на 4 566 435 рублей.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Нижегородской области от 31.10.2013 № 09-12/20269@ решение Инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением Инспекции, Общество обратилось  в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании его недействительным.

Решением от 13.03.2014 заявленное требование удовлетворено в части доначисления налога на добавленную стоимость за 2009 год в сумме 125385 рублей, за 2010 год в сумме 188073 рубля, за 2011 год в сумме 191970 рублей; налога на прибыль организаций за 2010 год в сумме 348288 рублей, за 2011 год в сумме 213299 рублей, соответствующих сумм пени и штрафов, а также уменьшения убытка предприятия за 2009 год на сумму 696575 рублей. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество не согласно с решением суда в части отказа в удовлетворении заявленных требований и ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, неправильное применение норм материального права.

По мнению Общества, приобретение электроэнергии для компенсации потерь в электросетях непосредственно связано с осуществлением его деятельности, в связи с чем считает отказ в применении вычетов по налогу на добавленную стоимость необоснованным.

Общество считает, что расчёт пени по авансовым платежам по налогу на прибыль выполнен проверяющими некорректно, поскольку объём потерь был определён только в декабре и зафиксирован сторонами договора  в акте за декабрь 2011 года.

Указывает на нарушение Инспекцией при определении рыночной цены арендной платы требований статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда в обжалуемой части без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что оспариваемый судебный акт  подлежит отмене в части,  по следующим основаниям.

Из решения Инспекции усматривается, что основанием к доначислению налога на добавленную стоимость в сумме 11 139 038 рублей послужил вывод налогового органа о необоснованном применении Обществом налоговых вычетов на указанную сумму в связи с компенсацией потерь электроэнергии.

Как следует из материалов дела, в соответствии с учредительными документами Общество создано для оказания услуг по передаче (транспортировке) электроэнергии.

В проверяемом периоде Общество в соответствии с договором от 27.02.2010 №149-юр оказывало ОАО «МРСК Центра Приволжья» услуги по передаче электрической энергии. При этом, пунктом 2.3 указанного договора предусмотрено, что Общество самостоятельно регулирует отношения с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) по приобретению электроэнергии для компенсации технологического расхода (потерь) электроэнергии, возникших в объектах электросетевого хозяйства.

В целях компенсации потерь электрической энергии Обществом с открытым акционерным обществом «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» (далее по тексту - ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ»)  заключены договор от 01.04.2009 №351д об оказании услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь и договор от 01.01.2010 №351д на покупку электрической энергии для компенсации потерь.

В соответствии с пунктом 2.1.1 договора от 01.04.2009 №351д Общество (Исполнитель) обязуется оказывать ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» (Заказчик) услуги по передаче электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или владения на ином законном основании. Согласно пункту 5.1 указанного договора ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» (Заказчик) обеспечивает закупку электрической энергии на розничном рынке в объемах, заявленной Исполнителем величины потерь в электрических сетях Исполнителя, а Исполнитель компенсирует Заказчику стоимость указанной электрической энергии в порядке, установленном договором.

В соответствии с договором от 01.01.2010 №351д ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» (Продавец) обязуется по заявке Общества (Покупатель) приобретать электрическую энергию в объеме фактических потерь в электросетях Общества, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать Продавцу указанные объемы.

В соответствии с условиями заключенных договоров объем потерь определялся как разница между фактически поступившей электрической энергией в электрическую сеть из других сетей и объемом электрической энергии, переданной из сетей Общества.

В проверяемом периоде отражение объемов приобретаемой у ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» энергии в целях компенсации потерь в электросетях исполнителя оформлялось путем составления актов объема и стоимости электроэнергии, приобретаемой для компенсации фактических потерь в сетях Общества.

На основании указанных актов ОАО «Обеспечение РФЯЦ ВНИИЭФ» в 2009-2011 годах выставило Обществу счета-фактуры за электрическую энергию, приобретаемую последним в целях компенсации потерь в электросетях на общую сумму 73022581 рубль, в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 11139038 рублей.

Налог на добавленную стоимость в сумме 11139038 рублей по указанным счетам-фактурам заявлен Обществом к налоговому вычету.

На основании анализа представленных в ходе проверки документов, а также условий договоров 01.04.2009 №351д и от 01.01.2010 №351д налоговым органом сделан вывод о том, что Общество не приобретало электрическую энергию, произведенную на квалифицированных генерирующих объектах и не поставляло ее покупателям, а лишь компенсировало ОАО «Обеспечение РФЯЦ ВНИИЭФ» фактические объемы потерь электроэнергии.

С учетом установленных проверкой обстоятельств налоговый орган доначислил Обществу предъявленный к вычету по счетам-фактурам ОАО «Обеспечение РФЯЦ ВНИИЭФ» налог на добавленную стоимость в сумме 11139038 рублей (2273198 рублей – за 2009 год, 4410022 рубля – за 2010 год, 4455818 рублей – за 2011 год).

Отказывая Обществу в удовлетворении требований по данному эпизоду, суд первой инстанции согласился с выводом налогового органа.

Между тем, судом не учтено следующее.

Заключение Обществом указанных договоров регламентировано действующим законодательством в области электроэнергетики, а именно Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон № 35-ФЗ) и подзаконными актами в области электроэнергетики, которые приняты во исполнение указанного закона.

Обязанность сетевых организаций оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам) установлена рядом нормативных актов в области энергетики: пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861; пунктами 2, 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее по тексту - Основные положения) (действовавших в спорный период).

Кроме того, сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им сетях (часть 4 статьи 26 Закона № 35-ФЗ).

Порядок определения объема и расчета стоимости фактических потерь электрической энергии установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее по тексту - Правила № 530) и постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861.

В соответствии с пунктом 3 приказа Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 № 326 "Об организации в министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям" технологические потери электроэнергии (далее по тексту - ТПЭ) при ее передаче по электрическим сетям ТСО, ФСК и МСК включают в себя технические потери в линиях и оборудовании электрических сетей, обусловленных физическими процессами, происходящими при передаче электроэнергии в соответствии с техническими характеристиками и режимами работы линий и оборудования, с учетом расхода электроэнергии на собственные нужды подстанций и потери, обусловленные допустимыми погрешностями системы учета электроэнергии.

В данном случае налоговым органом и судом первой инстанции не учтено, что по вышеуказанным договорам электроэнергия реализуется не потребителям, а непосредственно потребляется Обществом для осуществления собственной деятельности - оказание услуг по передаче электрической энергии. Общество покупает у ОАО "Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ" электрическую энергию в целях компенсации технологических потерь, возникающих в процессе ее транспортировки, что подтверждается актами, представленными в материалы дела.

Таким образом, Общество является потребителем электрической энергии, приобретающим электроэнергию по регулируемым тарифам (ценам) с учетом сбытовой надбавки гарантирующего поставщика для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость - транспортировки электроэнергии.

Согласно статье 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Суд апелляционной инстанции установил, что в данном случае происходит передача на возмездной основе права собственности на электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, как на необходимую составную часть материальных затрат для осуществления Обществом деятельности по передаче электрической энергии, что является объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии со статьей 146 Налогового кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что Обществом соблюдены все условия, установленные законодательством, в целях реализации права на вычет налога на добавленную стоимость, заявленный в проверяемом периоде.

В связи с изложенным, решение суда в данной части подлежит отмене ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В остальной части апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Из решения Инспекции усматривается, что основанием к начислению пени в сумме 39 864 рублей по налогу на прибыль послужил вывод налогового органа о занижении размера авансового платежа по налогу на прибыль за 2 квартал 2011 года.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведен анализ актов объема и стоимости электроэнергии, приобретаемой для компенсации фактических потерь в сетях Общества за февраль, апрель, май, июнь, август 2011 года. В результате данного анализа Инспекцией установлено, что размер фактических потерь в сетях при транспортировке электроэнергии меньше нормативных (технологических), определяемых при расчетах между предприятиями с применением тарифа для покупки нормативных