Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2014 по делу n А43-8552/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир                                                        

12 августа 2014 года                                                        Дело № А43-8552/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07.08.2014.

Постановление в полном объеме изготовлено 12.08.2014.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирновой И.А.,

судей Захаровой Т.А., Протасова Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лукашовой Д.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Газпром газораспределение» (ИНН 7838306818, ОГРН 1047855099170, г. Санкт-Петербург,  Конногвардейский бульвар, д.17, лит. А)

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 29.04.2014

по делу № А43-8552/2013,

принятое судьей Ивановым А.В.

по заявлению открытого акционерного общества «Газпром газораспределение»

о признании недействительным предписания Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 04.04 2013 № 32-13-оч-04/1175,

при участии:

от открытого акционерного общества «Газпром газораспределение» - Вахтиной Л.Б. по доверенности от 23.08.2013 № 2013-391;

от общества с ограниченной ответственностью «МИРИАД РУС» - Клименко А.С. по доверенности от 17.07.2014,

и установил:

открытое акционерное общество «Газпром газораспределение»               (далее – ОАО «Газпром газораспределение», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительным предписания Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе             (далее - Региональное отделение, правопреемник - Центральный банк Российской Федерации в лице Главного управления Центрального банка Российской Федерации в Нижегородской области) от 04.04 2013                                        № 32-13-оч-04/1175.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, к участию в деле привлечены открытое акционерное общество «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (далее – ОАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород»), Федеральное агентство по управлению государственным имуществом, открытое акционерное общество «Газпром» (далее – ОАО «Газпром»), общество с ограниченной ответственностью «МИРИАД РУС» (далее - ООО «МИРИАД РУС») и открытое акционерное общество «РОСНЕФТЕГАЗ».

Решением от 29.04.2014 Арбитражный суд Нижегородской области отказал заявителю в удовлетворении требования.

Общество не согласилось с решением арбитражного суда первой инстанции и обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в связи несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Общества в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО «МИРИАД РУС» в судебном заседании и в отзыве на апелляционную жалобу просил оставить ее без удовлетворения, решение суда первой инстанции – без изменения.

Иные лица, участвующие в деле и извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили, ОАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», ОАО «Газпром» и Главное управление Центрального банка Российской Федерации в Нижегородской области заявили ходатайства о рассмотрении жалобы без их участия.

Главное управление Центрального банка Российской Федерации в Нижегородской области в отзыве на апелляционную жалобу просил оставить ее без удовлетворения, решение суда первой инстанции – без изменения.

ОАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» и ОАО «Газпром» в отзывах на апелляционную жалобу поддержали позицию заявителя.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Нижегородской области от 29.04.2014 проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном в статье 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвовавших в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для отмены обжалуемого решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 18.02.2009 между ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» и ОАО «Газпром газораспределение» возникло состояние аффилированности по признаку вхождения в одну группу лиц в результате внесения Российской Федерацией в уставный капитал ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» акций ОАО «Тувгаз», аффилированного с ОАО «Газпром газораспределение».

В соответствии с приказом от 10.01.2008 № 05 в должность генерального директора ОАО «Газпром газораспределение» вступил  Густов С.В.

ОАО «Газпром газораспределение» и Густов С.В. входили в одну группу лиц по основанию пункта 3 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

При этом на основании распоряжения Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 04.05.2008 № 429-р Густов С.В. был избран генеральным директором ОАО «Тувгаз».

Так, с 04.05.2008 ОАО «Газпром газораспределение» и ОАО «Тувгаз» по пункту 4 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции образовали группу лиц.

Согласно распоряжению Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 22.12.2008 № 2413-р «О решениях внеочередного общего собрания акционеров ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» с 18.02.2009 в уставный капитал ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» был внесен пакет акций ОАО «Тувгаз» в размере 100 % минус одна акция.

В результате указанных действий ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» 18.02.2009  по основанию пункта 14 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции стало образовывать группу с ОАО «Газпром газораспределение», соответственно, указанные лица стали аффилированными друг по отношению к другу.

Поскольку Густов С.В. одновременно выполнял функции генерального директора в обеих компаниях (ОАО «Тувгаз» и ОАО «Газпром газораспределение»), он не мог не знать о том, что 18.02.2009  ОАО «Газпром газораспределение» совместно с аффилированным лицом ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» совместно владеют более 50 % акций ОАО «Нижегородоблгаз» (в настоящее время - ОАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород»).

Согласно списку аффилированных лиц заявителя по состоянию на 31.03.2009 ОАО «Газпром газораспределение» стало владеть 37,97 % обыкновенных акций ОАО «Нижегородоблгаз», а ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» принадлежит 25,5 % голосующих акций ОАО «Нижегородоблгаз».

По состоянию на 18.02.2009 заявитель стал совместно со своим аффилированным лицом ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ» владеть пакетом акций ОАО «Нижегородоблгаз» в размере 63,47 %.

Кроме того, согласно уведомлению от 10.05.2012 (вх. № 32-12-2538)  о приобретении владельцем обыкновенных акций, представленному Обществом Региональному отделению, а также выписке по счету депо, представленной номинальным держателем - ОАО «Акционерный банк «РОССИЯ» за период с 02.08.2010 по 06.09.2012 по счету депо                              № М40ПЮ000144 (депонент - ОАО «Газпром газораспределение»), ОАО «Газпром газораспределение» в результате сделки, совершенной 24.04.2012, приобрело еще 3193164 обыкновенных акций ОАО «Нижегородоблгаз», что составило 11,495 % голосующих акций эмитента - ОАО «Нижегородоблгаз», и с указанного времени получило право распоряжаться 13740700 обыкновенными акциями, что составило 49,465 % голосующих акций ОАО «Нижегородоблгаз».

В результате такой сделки доля принадлежащих акций ОАО «Газпром газораспределение» совместно с его аффилированным лицом (ОАО «РОСНЕФТЕГАЗ») увеличилась с 63,47 % до 74,96 %.

Установив в ходе осуществления деятельности по контролю и надзору в сфере финансовых рынков данные обстоятельства, Региональное отделение вынесло в отношении Общества предписание от 04.04.2013          № 32-13-оч-04/1175, в котором указало заявителю на необходимость в срок до 17.05.2013 осуществить в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации процедуру по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО «Нижегородоблгаз».

Основанием для предъявления такого требования явился вывод надзорного органа о том, что обязанность по направлению обязательного предложения, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон № 208-ФЗ) и возникшая у Общества (также как и у его аффилированного  лица - ОАО «Роснефтегаз») с 19.02.2009, на момент вынесения оспариваемого предписания не была исполненной.

Обязанность заявителя по направлению обязательного предложения Региональное отделение связало с моментом образования этими юридическими лицами 18.02.2009 группы лиц.

Посчитав оспариваемое предписание не соответствующим нормам действующего законодательства и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Газпром газораспределение» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 40 Федерального закона от 22.04.1996                          № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (действовавшей на момент вынесения оспариваемого предписания) (далее - Федеральный закон № 39-ФЗ) федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг является федеральным органом исполнительной власти по контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. Основные функции и полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг определяются Правительством Российской Федерации.

Согласно Указу Президента Российской Федерации от 09.03.2004                       № 314 и постановлению Правительства Российской Федерации от 29.08.2011 № 717 на момент вынесения оспариваемого предписания уполномоченным органом являлась Федеральная служба по финансовым рынкам.

В пунктах 1 и 4 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 29.08.2011 № 717, было установлено, что Федеральная служба по финансовым рынкам является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением банковской и аудиторской деятельности), в том числе по контролю и надзору в сфере страховой деятельности, кредитной кооперации и микрофинансовой деятельности, деятельности товарных бирж, биржевых посредников и биржевых брокеров, формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений, в том числе включенных в выплатной резерв, обеспечению государственного контроля за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком. Федеральная служба по финансовым рынкам осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Федеральная служба по финансовым рынкам с целью реализации полномочий в установленной сфере деятельности имеет право пресекать нарушение законодательства Российской Федерации в установленной сфере деятельности, а также применять меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением физическими и юридическими лицами обязательных требований по вопросам, отнесенным к компетенции Федеральной службы по финансовым рынкам России (пункт 6.6 Положения).

В пункте 7 статьи 44 Федерального закона № 39-ФЗ было установлено, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям  предписания,   обязательные  для  исполнения,   а  также  требовать  от  них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.08.2012 № 12-71/пз-н утвержден Административный регламент исполнителя Федеральной службы по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ (далее - Административный регламент).

Пунктом 1 Административного регламента предусмотрено, что им определяются сроки и последовательность административных процедур (действий) Федеральной службы по финансовым рынкам России и территориальных органов Федеральной службы