Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2014 по делу n А43-11407/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения.

Постановлением Городской Думы г.Дзержинска Нижегородской области от 21.06.2006 № 94 утверждено Положение о размещении наружной рекламы в г.Дзержинске, пунктом 3 статьи 8 которого определено, что кронштейны - двухсторонние консольные плоскостные конструкции, устанавливаемые на опорах (на собственных опорах, мачтах, опорах городского освещения, опорах контактной сети) или на зданиях.

Согласно пункту 5.2.3 Правил размещения наружной рекламы в г.Дзержинске, утвержденных постановлением администрации г.Дзержинска Нижегородской области от 18.01.2011 № 33 (далее - Правила размещения наружной рекламы в г.Дзержинске), кронштейны отнесены к рекламным конструкциям, размещаемым на зданиях, сооружениях и элементах благоустройства города.

Частью 5 статьи 19 Закона о рекламе предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется, рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Согласно письмам Дзержинского филиала ГПНО «Нижтехинвентаризация» от 12.12.2012 № 1647/1 - № 1647/20 опоры контактной сети троллейбусов являются движимым имуществом.

Таким образом, в данном случае установка и эксплуатация рекламной конструкции предполагается на основании договора с владельцем движимого имущества - опоры контактной сети троллейбусов.

Опора контактной сети является движимым имуществом, однако с учетом специфики применения и использования данного объекта он устанавливается как стационарный объект для бесперебойною и стабильного электроснабжения транспорта.

Данный объект отождествляется с недвижимым имуществом, поскольку устанавливается для постоянного использования и его перемещение не предполагается; является введенным в эксплуатацию на длительный период времени (до истечения срока эксплуатации, до разрушения объекта либо до приведения в состояние, непригодное для использования).

Следовательно, рекламные конструкции на опоре контактной сети троллейбусов (кронштейны) являются средством стабильного  территориального размещения рекламы и отвечают понятию рекламной конструкции, на установку которой требуется разрешение.

В силу части 5.1 статьи 19 Закона о рекламе заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции па земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными организациями и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 14.4 Правил размещения наружной рекламы в г.Дзержинске установлено, что заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на здании, сооружении или ином объекте, находящемся в муниципальной собственности, осуществляется па основе торгов в форме конкурса.

Таким образом, в рассматриваемом случае проведение торгов являлось обязательным в соответствии с Правилами размещения наружной рекламы в г.Дзержинске и в соответствии с Законом о рекламе.

Согласно выписке из реестра муниципальной собственности г.Дзержинска от 19.02.2013 № 140 контактные сети троллейбусов и трамваев в количестве 27 штук находятся на праве хозяйственного ведения МУП «Экспресс».

В соответствии с частью 2 статьи 295 Гражданского кодекса Российской Федерации предприятие не праве продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.

Пункт 1.6 Устава МУП «Экспресс», утвержденного постановлением администрации г.Дзержинска 08.04.2009 № 1172 предусматривает, что от имени муниципального образования городского округа г.Дзержинск права собственника муниципального имущества осуществляет Комитет по управлению муниципальным имуществом г.Дзержинска (далее - КУМИ администрации г.Дзержинска).

Приказом от 19.12.2012 № 562 КУМИ администрации г.Дзержинска согласовало МУП «Экспресс» заключение договора с победителем конкурса на право размещения рекламной конструкций на контактной сети троллейбусов и трамваев на условиях, определенных конкурсной документацией.

Пунктом 14.4 Правил размещения наружной рекламы в г.Дзержинске также предусмотрено, что в случае, если имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция, закреплено собственником за другим лицом на праве хозяйственною ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, торги в форме конкурса на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции проводятся лицом, обладающим указанным правом на такое имущество.

Таким образом, МУП «Экспресс» наделено правом проведения конкурса на право размещения рекламной конструкций на контактной сети троллейбусов и трамваев в соответствии с Правилами размещения наружной рекламы в г.Дзержинске и на основании полученного согласия собственника муниципального имуществ.

В ходе осуществления проверочных мероприятий Управление установило, что 24.12.2012 на официальном сайте в сети Интернет  www.dzr.nnov.ru администрация г.Дзержинска Нижегородской области разместила извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договора на размещение рекламных конструкций на контактной сети троллейбусов и трамваев, находящихся на балансе МУП «Экспресс». Организатором конкурса являлось МУП «Экспресс».

Согласно Положению о порядке проведения конкурса на право заключения договора на размещение рекламных конструкций на контактной сети, победителем конкурса становиться участник, предложивший наиболее выгодные условия по его выполнению.

Пункт 5.2. Положения содержит перечень документов, которые должны быть приложены к заявке. В предложении по выполнению условий конкурса суммы указываются цифрами и прописью, представляются в заклеенном конверте.

Согласно пунктам 7.3, 7.5 и 7.6 Положения конкурс начинается со вскрытия конверта с предложением участника. Победителем конкурса становится участник, набравший наибольшее количество баллов, в соответствии с критериями оценки (приложение № 4 к Положению):

- опыт работы в сфере размещения рекламных конструкций;

- наиболее выгодное предложение годовой стоимости размещения одного рекламного места;

- предложение большего количества рекламных мест к размещению;

- предложение наиболее коротких сроков монтажа рекламных конструкций;

- предложение наиболее привлекательного внешнего (визуального) вида рекламных конструкций;

- предложение оборудовать рекламные конструкции осветительными приборами.

По итогам конкурса в течение 5 дней составляется протокол и утверждается председателем конкурсной комиссией. Информация о результатах проведенного конкурса подлежит размещению на официальном сайте и опубликоваю в средствах массовой информации в течение 5 рабочих дней с момента утверждения протокола об итогах конкурса.

Участник конкурса вправе обжаловать результаты конкурса.

ООО «Студия Кенгуру» и ООО «Химтек-Инжиниринг» (лицо, не участвовавшее в конкурсе), посчитав, что при проведении конкурса организатор нарушил антимонопольное законодательство, обратились в антимонопольный орган.

В целях рассмотрения заявлений ООО «Студия Кенгуру» и ООО «Химтек-Инжиниринг» Управление истребовало у заинтересованных лиц документы и материалы, касающиеся организации и проведения открытого конкурса.

В соответствии с пунктом 7.4 Положения о порядке проведения конкурса конкурсная комиссия оценивает предложения участников конкурса на основании критериев, определенных конкурсной документацией.

Критерием оценки предложений участников по условиям конкурса, являющимися приложением № 4 к Положению о порядке проведения конкурса на право заключения договора на размещение рекламных конструкций на контактной сети, является, в частности, наличие опыта работы в сфере размещения рекламных конструкций.

Баллы начисляются согласно следующим показателям:

Опыт работы до года - 1 балл;

Опыт работы от 1 до 2 лет - 2 балла;

Опыт работы от 2 до 3 лет - 3 балла;

Опыт работы от 3 до 4 лет - 4 балла;

Опыт работы свыше 5 лег - 5 баллов.

Из пункта 1.1 (раздел «Условия исполнения договора, являющиеся критерием оценки заявок на участие в конкурсе») протокола от 28.01.2013 № 2 вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и самой заявки ООО «Студия Кенгуру» следует, что опыт работы данного хозяйствующего субъекта в сфере размещения рекламных конструкций (согласно заявке) составляет более 10 лет.

 Их пункта 12 протокола от 28.01.2013 № 2 следует, что конкурсная комиссия задавала представителю ООО «Студия Кенгуру» вопросы и с его слов указала опыт работы Общества по размещению рекламных конструкций, являющихся предметом конкурса от 1 до 2 лет при общем опыте работы в рекламной деятельности более 10 лет.

Согласно пункту 13 протокола от 28.01.2013 № 2 ООО «Студия Кенгуру» начислено 2 балла по критерию «опыт в сфере размещения рекламных конструкций».

Вместе с тем критерием оценки предложений участников согласно Положению о порядке проведения конкурса являлся общий опыт в сфере размещения рекламных конструкций вне зависимости от опыта размещения рекламы на конкретном виде рекламных конструкций, являющихся предметом конкурса, а также вне зависимости от территориальных границ осуществления деятельности хозяйствующим субъектом.

Установлено из материалов дела и не оспаривается МУП «Экспресс», администрацией г.Дзержинск Нижегородской области, ООО «Студия Кенгуру» и ООО «Майя», что другим участникам конкурса комиссия не задавала уточняющие вопросы по поводу опыта работы в сфере размещения рекламных конструкций; другим участникам торгов, кроме ООО «Студия Кенгуру», не предъявлялось требование подтвердить документально указанный в заявке опыт работы.

В связи с необходимостью представить дополнительные документы ООО «Студия Кенгуру» находилось в неравных условиях по сравнению с другими участниками конкурса.

В силу пункта 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламораспространитель это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В ходе проверки антимонопольный орган установил, что ООО «Студия Кенгуру» имеет опыт распространения наружной рекламы около 6 лет и является рекламораспространителем в соответствии с договорами от 31.05.2007 № 20 и от 15.10.2007 № 659, что соответствует 5 баллам по критерию «опыт в сфере размещения рекламных конструкций».

При таких обстоятельствах начисление конкурсной комиссией ООО «Студия Кенгуру» 2 баллов по критерию «опыт в сфере размещения рекламных конструкций» является неправомерным.

Одновременно антимонопольный орган и арбитражный суд не установили нарушений при начислении участникам конкурса баллов по другим критериям оценки.

Положение о порядке проведения конкурса предусматривает следующее начисление баллов по критерию годовой стоимости размещении одного рекламного места:

При стоимости свыше 15% от стоимости оценки - 1 балл;

При стоимости свыше 20% от стоимости оценки - 2 балла;

При стоимости свыше 30% от стоимости оценки - 3 балла;

При стоимости свыше 40% от стоимости оценки - 4 балла;

При стоимости свыше 50% от - стоимости оценки  - 5 баллов.

Согласно пункту 13 протокола от 28.01.2013 № 2 ООО «Студия Кенгуру» начислено 5 баллов по критерию «годовая стоимость размещения 1 рекламного места».

Критерий годовой стоимости размещения одного рекламного места согласно Положению о порядке проведения конкурса указан по отношению к показателю головой стоимости размещения одного рекламного места (согласно отчету об оценке), имеющему процентное выражение, и не имеет указания конкретные суммы.

Пункт 5.5 Положения о порядке проведения конкурса определяет, что предложения по выполнению условий конкурса представляются запечатанными в заклеенном конверте, подписанном тем же лицом, что и сами предложения; цифры в предложении указываются числом и прописью.

Положение о порядке проведения конкурса не содержит указаний о необходимости указания конкретной суммы стоимости размещения одного рекламного места в денежном выражении. Требование дублировать указанные цифры прописью имеет отношение к числовому выражению количества конструкций, срокам их установки и стоимости размещения одного рекламного места, в том числе обозначенной в процентах.

Согласно отчетам об оценке рыночной стоимости права размещения рекламного места на контактной сети от 14.12.2012 № 01/81/01 и № 01/81, рыночная стоимость права размещения рекламного места на контактной сети сроком на один месяц составляет 250 рублей.

Таким образом, годовая стоимость размещения одного рекламного места в год составляет 4500 рублей. Отчеты об оценке рыночной стоимости рекламных мест не входит в состав Положения о порядке проведения конкурса.

Следовательно, если бы указание конкретной суммы стоимости рекламного места являлось обязательным, потенциальный участник конкурса, желающий указать предложения стоимости размещения одного рекламного места в денежном выражении конкретной суммой таким образом, чтобы по данному критерию получить максимальное количество баллов, был бы вынужден обращаться к организатору конкурса для ознакомления с отчетом оценки рыночной стоимости предмета конкурса.

Таким образом, указание в предложениях стоимости размещения одного рекламного места в процентном выражении по отношению к стоимости оценки является допустимым и не противоречит Положению о порядке проведения конкурса и антимонопольному законодательству.

В связи с вышеизложенным начисление конкурсной комиссией ООО «Студия Кенгуру» 5 баллов по критерию «годовая стоимость размещения 1 рекламного места» является правомерным.

Положение о порядке проведения конкурса предполагает начисление баллов по критерию «сроки монтажа рекламных конструкций после получения разрешения на размещение средств наружной рекламы» следующим образом:

от 90 дней до 1 календарного года - 1 балл;

от 60 дней до 90 дней - 2 балла.

Согласно пункту 1.4 (раздел «Условия исполнения договора, являющиеся критерием оценки заявок на участие в конкурсе») протокола от 28.01.2013 № 2 вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе  ООО «Студия Кенгуру» указало срок монтажа рекламных конструкций «не более 90 (девяносто) календарных дней; ООО «Майя» указало «до 60 дней».

Согласно пункту 13 протокола от 28.01.2013 № 2 ООО «Студия Кенгуру» и ООО «Майя» начислено - 2 балла.

Критериями