Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2007 по делу n А43-14837/2006. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Фонду «Содействие».

В результате указанных операций ООО «Индекс-групп» стало владельцем векселя ООО «Люкс» от 28.11.2005 № 166 на сумму 87 150 000 руб. По объяснениям представителя ООО «Индекс-Групп»  позднее данный вексель был передан во владение ООО «У.С.Карго».

ООО «Люкс» заключает договор займа от 26.12.2005 № 27-12/05 с ООО «Инвестстрой» (г. Кемерово), в соответствии с которым ООО «Люкс» получает заем на сумму 87 150 000 руб. под 12% годовых на срок до 26.12.2007. Сумма займа в соответствии с пунктами 1.З., 2.1. данного договора должна быть перечислена (минуя счет ООО «Люкс») ООО «У.С.Карго» для выкупа простого векселя ООО «Люкс» от 28.11.2005 № 166 на сумму 87 150 000 руб. Заем, как это следует из пункта 1.9 указанного договора, предоставляется ООО «Инвестстрой» под залог описанной в документах партии товара - основной части металлопроката (19 позиций по 20 тонн, 1 позиция 18.76 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, пруток-быстрорез, общая масса 398,76 тонн) с залоговой стоимостью 92 087 657 руб. В силу пункта 1.11. договора, указанное имущество может быть использовано ООО «Люкс» с письменного согласия ООО «Инвестстрой» для перепродажи или переработки. Соответственно, ООО «Люкс» с ООО «Инвестстрой» был заключен договор залога товара от 27.12.2005 и составлена накладная от 28.12.2005 на передачу товара в залог.

По объяснениям представителя ООО «Индекс-Групп»,  в соответствии с указанным договором займа ООО «Инвестстрой» выкупило у ООО «У.С.Карго» вексель ООО «Люкс» от 28.11.2005 № 166 на сумму 87 150 000 руб. В дело представлен акт приема-передачи векселя от 28.12.2005, в соответствии с которым ООО «Инвестстрой» передает ООО «Люкс» его собственный вексель от 28.11.2005 № 166 на сумму 87 150 000 руб. Впоследствии указанный вексель был уничтожен ООО «Люкс» по акту от 29.12.2005.

В обоснование своей позиции инспекция указала , что счет ООО «У.С.Карго» в КБ «Еврозапсиббанк», указанный в договоре займа от 26.12.2005 № 27-12/05, не мог быть использован для получения суммы в счет предоставления займа от ООО «Инвестстрой», так как в соответствии с письмом Центрального Банка России от 06.09.2006 №10-1-1-55/3148 у КБ «Еврозапсиббанк» с 17.06.2005 отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Возражая, ООО «Индекс-Групп» пояснило , что неверное указание счета ООО «У.С.Карго» в договоре займа от 26.12.2005 №27-12/05 не означает, что ООО «Инвестстрой» вообще не могло выкупить вексель у ООО «У.С.Карго»,  поскольку оплата могла быть произведена иным способом.

Таким образом, по итогам указанных операций, ООО «Люкс» стало должником ООО «Инвестстрой» по договору займа от 26.12.2005 №27-12/05 и оплата ООО «Люкс» описанного в документах металлопроката ООО «Прогресс» и Благотворительному Фонду «Содействие», действительно,  была произведена за счет заемных средств.

Представители инспекции утверждали, что товар – металлопрокат- , который по документам был приобретен ООО «Люкс» в ноябре 2005 года, в действительности не существовал, а представленные в дело документы о сделках с ним не соответствуют действительности.

Представитель ООО «Индекс-Групп» утверждал , что весь приобретенный металлопрокат первоначально складировался в р.п. Ардатов на территории и в строениях по адресу: ул. Советская, д. 12, арендованных у гражданки Акифьевой О.В. по договору аренды от 15.11.2002 №1. По актам приема-передачи от 15.11.2005 Акифьева О.В. передала ООО «Люкс» указанную площадку и строения. В дело представлены свидетельства о праве собственности, в соответствии с которыми Акифьева О.В. владеет на праве собственности указанным участком и строениями. Кроме того, в материалах дела имеются  фотографии указанного  участка и строений.

Допрошенная в  судебном заседании 22.09.2006 в качестве свидетеля Акифьева О.В. подтвердила данные обстоятельства.

Впоследствии, как пояснил представитель ООО «Индекс-Групп», металлопрокат был вывезен с указанной площадки тремя  партиями: раздельно трубы и пруток из нержавеющей стали, раздельно 2 партии прутка-быстрореза. Трубы и пруток из нержавеющей стали по сведениям ООО «Индекс-Групп» вывозились (реализовывались) следующим образом. Поскольку весь оставшийся металлопрокат в силу договора залога с ООО «Инвестстрой» от 27.12.2005 находился в залоге у ООО «Инвестстрой» и был передан данной организации по накладной от 28.12.2005, ООО «Инвестстрой» вывезло трубы и пруток из нержавеющей стали с территории складской площадки. Пруток-быстрорез ООО «Инвестстрой» с территории складской площадки не вывозился.

 В подтверждение своей позиции ООО «Люкс» представило в дело письмо ООО «Инвестстрой» от 11.08.2006 № 159-@, в котором ООО «Инвестстрой» сообщает, что заложенный товар находится на территории 2-х площадок, принадлежащих дочерним предприятиям ООО «Инвестстрой» и находящихся по адресам: Московская обл., г. Железнодорожный, промзона; Московская обл., г. Люберцы, промзона. К письму приложены фотографии с изображением труб и прутков.

Часть товара из указанной партии - трубы из нержавеющей стали 57x4 12Х18Н10Т массой 20 тонн на сумму 4 050 006,85 руб. (в т.ч. НДС - 617 797,65 руб.), исходя из представленных документов, была впоследствии приобретена ООО «Инвестстрой» у ООО «Люкс». В дело представлена счет-фактура ООО «Люкс» от 17.07.2006 №1 и товарная накладная от 17.07.2006 № 1. ООО «Инвестстрой» и ООО «Люкс» составлен акт о частичном погашении суммы займа от 17.07.2006, в соответствии с которым по результатам данной хозяйственной операции заем погашен на сумму 3 432 209,2 руб., задолженность ООО «Люкс» перед ООО «Инвестстрой» составляет 83 717 790 руб.

Другая часть товара из указанной партии (17 позиций по 20 тонн - оставшиеся трубы и пруток из нержавеющей стали, общая масса 340 тонн) на сумму 76 200 000 руб. (в т.ч. НДС - 11 623 728,81 руб.) была также впоследствии приобретена ООО «Инвестстрой» у ООО «Люкс». В дело представлена счет-фактура ООО «Люкс» от 02.10.2006 №2 и товарная накладная от 02.10.2006 № 2. ООО «Инвестстрой» и ООО «Люкс» составлен акт о частичном погашении суммы займа от 05.10.2006, в соответствии с которым по результатам данной хозяйственной операции заем погашен на сумму 80 250 006,85 руб., задолженность ООО «Люкс» перед ООО «Инвестстрой» составляет 6 899 993.15 руб.

Во всех документах, представленных в дело и относящихся к сделкам с ООО «Инвестстрой», зарегистрированного 01.09.2003 (в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ), от имени данной организации расписывался директор Короед И.И.

В материалы  дела представлен   протокол допроса от 19.02.2007 (в рамках уголовного дела №14240) свидетеля Короеда И.И., проживающего в г. Новосибирске по адресу: ул. Мира, д. 21. кв. 1, работающего охранником в ЧОП «Стрелец», который пояснил, что  он  никогда не был в г.Кемерово,  предприятия ООО «Люкс», ООО «У.С.Карго». ООО «Индекс-Групп», ООО «Инвестстрой». КБ «Еврозапсиббанк», ТСЖ «Старофинский», ООО «Руби» ему не известны, о них он никогда ничего не слышал. С Хряпенковым СВ.,  Вихаревой И.В., Стрельниковым Т.В.. Мироновым С.Л., Кожевиным П.Л. не знаком, о людях с такими фамилиями ничего не слышал. Он (Короед И.И.) не является и никогда не являлся директором ООО «Инвестстрой», никогда не занимался предпринимательской деятельностью. Летом 2003 года он ( Короед И.И.)  потерял паспорт гражданина Российской Федерации, по поводу чего обратился в органы милиции. В связи с утратой паспорта на него был наложен административный штраф. Впоследствии он получил  новый паспорт.

Одновременно в материалы дела представлены копия паспорта гражданина Российской Федерации №50 99 107328, выданного 05.10.1999 Короеду И.И., а впоследствии похищенного летом 2003 года, по предъявлению которого и было зарегистрировано ООО «Инвестстрой»;  а также заявление Короеда И.И. от 20.12.2004 о замене паспорта в связи с похищением.

Пруток-быстрорез по сведениям ООО «Индекс-Групп» вывозился (перерабатывался, реализовывался) следующим образом. Часть прутка-быстрореза массой 1, 24 тонн, исходя из представленных документов, ООО «Люкс» реализовало ООО «Прогресс» по договору от 29.11.2005 №4.

ООО «Люкс» заключался  договор на переработку давальческого сырья с ООО «Ювелирный торговый дом» (г.Н.Новгород) от 19.01.2006 № 09-34 БТ 01,  в соответствии с которым ООО «Люкс» поручало данному лицу переработать пруток-быстрорез массой 38,76 тонн стоимостью 7 730 000 руб. во фрезы. По накладной от 20.01.2006 №34 ООО «Люкс» сдало указанный пруток-быстрорез ООО «Ювелирный торговый дом». Однако по объяснениям представителя ООО «Индекс-Групп» (как правопреемника ООО «Люкс») данный договор не исполнялся и ООО «Ювелирный торговый дом» по накладной от 09.02.2006 № 35 возвратило пруток-быстрорез ООО «Люкс».

После этого ООО «Люкс» заключает договор на переработку давальческого сырья с ООО «Елдез» (г. Нижний Новгород) от 13.04.2006 № 01-04/06,  в соответствии с которым ООО «Люкс» поручало данному лицу переработать пруток-быстрорез массой 38,76 тонн стоимостью 7 730 000 руб. во фрезы. По накладной от 13.04.2006 № 7 ООО «Люкс» сдало указанный пруток-быстрорез ООО «Елдез».

Допрошенная в судебном заседании 22.09.2006 в качестве свидетеля Закирова Г.Р.- директор ООО «Елдез»-  пояснила суду, что в феврале 2006 года она была в р.п. Ардатов на площадке по адресу: ул. Советская, д. 12, где видела прутки металлопроката на складской площадке. 13.04.2006 она , как директор ООО «Елдез», заключила договор № 01-04/06 с ООО «Люкс» на переработку металлопроката во фрезы и подписала товарную накладную. При осмотре и взвешивании металла не присутствовала, так как  в металле не разбирается. 14.04.2006 она  заключила договор с ООО «Металлургическая компания «Ферус» (г. Москва) № 02-04/06 на переработку давальческого сырья. Также 14.04.2006 она ( Закирова Г.Р.)  прибыла в р.п. Ардатов, ул. Советская, д. 12, где и подписала товарно-транспортные накладные. Металлопрокат к моменту ее появления был уже загружен в грузовые автомобили с прицепами, поэтому она  расписалась в накладной и уехала. Расчетов между ООО «Елдез» и ООО «Люкс» по состоянию на 22.09.2006 не производилось.

В дело представлены две товарно-транспортные накладные от 14.04.2006 (грузоотправитель - ООО «Елдез», грузополучатель - ООО «МК «Ферус»,  перевозчик - ООО Европейская промышленная компания», место назначения - ОАО «Песковский литейный завод» (Кировская обл., Омутинский р-н. пгт. Песковка) с указанием типа и государственных номеров автомобилей и прицепов, фамилий водителей. От ООО «МК «Ферус», как указано в накладных, груз был принят директором Юшиным И.А. и экспедитором Лифановым А.В.

Согласно письму ООО «Елдез» от 10.08.2006 фрезы, изготовленные в рамках договора на переработку давальческого сырья от 13.04.2006 № 01-04/06, находятся на территории ОАО «Песковский литейный завод» (Кировская обл.. Омутинский р-н. пгт. Песковка, ул. Ленина, д. 73) и могут быть переданы ООО «Люкс» после оплаты за выполненные работы.

В материалы дела представлено объяснение директора ООО «МК «Ферус» Юшина И.А. от 11.10.2006, данное им Саровскому МОРО ГУВД по Нижегородской области, из которого следует, что в начале февраля 2006 года у него ( Юшина И.А.)  пропали документы и печать ООО «МК «Ферус»,  с предприятиями Нижегородской области он никаких взаимоотношений не имел.

Согласно  письму ОАО «Песковский литейный завод» от 17.10.2006 № 12-2037 никаких взаимоотношений с ООО «Люкс»,  ООО «Елдез», ООО «МК «Ферус» данная организация не имела, на территории завода не хранятся и не хранились какие-либо фрезы, а сама организация изготовлением фрез не занималась и не занимается.

Исходя из договора от 05.10.2006 № 02-010/06 ООО «Люкс» реализовало ООО «Елдез» пруток-быстрорез массой 38,76 тонн, ранее переданный для переработки по договору от 13.04.2006 № 01-04/06, за 7 730 759.94 руб. (в т.ч. НДС - 1 179 268.47 руб.). В качестве оплаты за пруток-быстрорез в договоре согласован простой вексель ООО «Елдез» на сумму 7 730 000 руб. и передача наличных денег в сумме 759,94 руб. В дело представлен акт приема-передачи товара от 05.10.2006 на передачу указанного количества прутка-быстрореза, товарная накладная ООО «Люкс» от 05.10.2006 № 3,  счет-фактура ООО «Люкс» от 05.10.2006 № 3, акт приема-передачи векселя от 05.10.2006.

По объяснениям ООО «Индекс-Групп»  по состоянию на 05.10.2006 весь приобретенный ООО «Люкс» в октябре 2006 года товар - металлопрокат (20 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, пруток-быстрорез, общая масса 400 тонн) был реализован ООО «Инвестстрой» и ООО «Елдез». Заем от ООО «Инвестстрой» на сумму 87 150 000 руб. под 12 % годовых, за счет средств от которого фактически приобретался товар, был большей частью возвращен ООО «Люкс» указанным товаром (оставшаяся задолженность ООО «Люкс» перед ООО «Инвестстрой» составляет 6 899 993,15 руб.). Соответственно, описанный в документах металлопрокат первоначально был приобретен ООО «Люкс» за 87 180 000 руб. (в т.ч. НДС 13 298 644,06 руб.), а реализован за 88 239 766,79 руб. (в т.ч. НДС 13 460 303,41 руб.).

Инспекцией представлен в дело протокол допроса от 20.04.2007 (в рамках уголовного дела № 14240) свидетеля Сивова В.Я., проживающего в р.п. Ардатов по адресу ул. Советская, д. 10, кв. 11 с 1978 года, который пояснил, что территория по адресу р.п. Ардатов, ул. Советская, д. 12 находится напротив его дома через дорогу. Окна его квартиры выходят на эту территорию. В 2005 - 2006 годах на этой территории никаких труб в больших объемах не было. Где-то с 2000 года эта территория заброшена и ничего на ней не складировалось.

Также Инспекцией также представлен в дело протокол допроса от 20.04.2007 (в рамках уголовного дела №14240) свидетеля Громова В.А., проживающего в р.п. Ардатов по адресу ул. Советская, д. 10, кв. 4 с 1982 года. Данный свидетель пояснил, что территория по адресу р.п. Ардатов, ул. Советская, д. 12 находится напротив его дома. На этой территории в 2005 - 2006 годах никакого металлопроката в количестве 400 тонн не было. Где-то с 2000 года эта территория заброшена и для складирования чего-либо не используется.

Кроме того, Инспекцией представлен в дело протокол допроса от 20.04.2007 (в рамках уголовного дела №14240) свидетеля Носкова В.Ю., проживающего в р.п. Ардатов по адресу ул. Советская, д. 10, кв. 10 с 2000 года. Данный свидетель пояснил, что территория по адресу р.п. Ардатов. ул. Советская, д. 12 находится напротив его дома через дорогу. Он проживает на втором этаже и окна его квартиры выходят на эту территорию. В 2005 - 2006 годах на этой территории никаких труб в больших объемах не было. Сколько он здесь проживает, столько эта территория заброшена и никогда не использовалась для складирования чего-либо.

Дополнительно Инспекцией представлен в дело протокол допроса от 20.04.2007 (в рамках уголовного дела №14240) свидетеля Полыгалина Д.В., работающего старшим участковым оперуполномоченным Ардатовского РОВД, в зону оперативною обслуживания которого с 2004 года входит ул. Советская в р.п. Ардатов. Данный