Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2007 по делу n А43-14837/2006. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г. Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

________________________________________________________

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                            

31 августа 2007 года                                           Дело № А43-14837/2006-35-554

Резолютивная часть постановления объявлена 24.08.2007

Постановление изготовлено в полном объеме  31.08.2007

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей  Урлекова В.Н., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Богдановой Т.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Индекс-Групп» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 02.05.2007, принятое судьей Тютиным Д.В. по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Люкс» о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 3 по Нижегородской области от 28.04.2006 № 252/2252

при участии в  судебном заседании представителей:

общества с ограниченной ответственностью «Индекс-Групп»-  Вихарева И.В. по доверенности №23 от 11.08.2007, Юхтаров А.А по доверенности №16 от 21.05.2007; Хряпенков С.В. по доверенности от 11.08.2007;

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации 33 по Нижегородской области - Сушков Е.В. по доверенности от 21.02.2005 сроком действия три года; Безбородов В.Т. по доверенности от 11.01.2005  сроком действия три года;

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью  «Люкс» обратилось в  Арбитражный суд Нижегородской области  с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции  Федеральной налоговой службы Российской Федерации  № 3 по Нижегородской области (далее – Инспекция, налоговый орган) от 28.04.2006 № 252/2252 о привлечении к налоговой ответственности , которым ООО «Люкс» дополнительно начислен налог на добавленную стоимость в сумме  75 203 руб. и пени за неуплату НДС согласно лицевому счету.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 23.10.2006 заявленные обществом  требования были удовлетворены и  решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Нижегородской области  от 28.04.2006 №252/2252 признано недействительным.

Постановлением Первого арбитражного  апелляционного суда от 21.02.2007 решение Арбитражного суда Нижегородской области от 23.10.2006 оставлено без изменения.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы Российской Федерации №3 по Нижегородской области  обратилась в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о пересмотре решения суда от 23.10.2006 по вновь открывшимся обстоятельствам, ссылаясь при этом  на то, что уже после вынесения постановления Первым арбитражным апелляционным судом ей получены дополнительное подтверждение отсутствия на площадке в г. Ардатов в 2005 - 2006 годах какого-либо металлопроката, который, исходя из представленных ООО «Люкс» документов,  им приобретался и реализовывался. Кроме того, вновь открывшимися обстоятельствами являются сведения о том, что ООО «Инвестстрой», которое приобрело у ООО «Люкс» металлопрокат,  было создано по утраченному паспорту Короеда И.И., числящегося по учредительным документам директором ООО «Инвестстрой», но в  действительности к ООО «Инвестстрой» никакого отношения не имевшего.

16.04.2007 ООО «Люкс» было реорганизовано  путем его присоединения к ООО «Индекс-Групп» (607188, г. Саров, ул. Зернова, д. 41, ИНН 5254031724), в связи с чем в силу статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена ООО «Люкс» на правопреемника - ООО «Индекс-Групп».

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 02.05.2007 отменено по вновь открывшимся обстоятельствам решение Арбитражного суда Нижегородской области от 23.10.2006 и   обществу с ограниченной ответственностью «Индекс-Групп» (далее – Общество, ООО «Индекс-Групп») отказано в удовлетворении требований  о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Нижегородской области от 28.04.2006 № 252/2252.

Не согласившись с принятым судебным актом,  Общество обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об  отказе налоговому органу в удовлетворении заявления об отмене по вновь открывшимся обстоятельствам решения Арбитражного суда Нижегородской области от 23.10.2006. Заявитель апелляционной жалобы считает, что  указанные налоговым органом обстоятельства не являются вновь открывшимися в соответствии со статьей 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители Общества поддержали апелляционную жалобу в полном объеме.

Представители налоговой инспекции  возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность принятого судебного акта, правильность применения судом норм материального и процессуального права   проверена Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 257-262, 266- 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 309 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в главе 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с пунктом 1 статьи 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам являются, в том числе существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю.

Как следует из пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.03.2007 № 17 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам» обстоятельства, которые согласно пункту 1 статьи 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основаниями для пересмотра судебного акта, должны быть существенными, то есть способными повлиять на выводы арбитражного суда при принятии судебного акта. По смыслу пункта 1 статьи 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для такого пересмотра является открытие обстоятельств, которые, хотя объективно и существовали, но не могли быть учтены, поскольку не были и не могли быть известны заявителю.

Признавая заявление налогового органа об отмене решения суда от 23.10.2006 по вновь открывшимся обстоятельствам обоснованным и  подлежащим удовлетворению, суд первой инстанции исходил из того, что вновь открывшимся обстоятельством в данном случае является регистрация ООО «Инвестстрой» по утерянному  Короедом И.И. паспорту гражданина Российской Федерации. Данное обстоятельство не было и не могло быть известно ни суду, ни лицам, участвующим в деле.

Руководствуясь статьей 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд удовлетворил заявление инспекции и отменил по вновь открывшимся обстоятельствам решение Арбитражного суда Нижегородской области от 23.10.2006.

На основании пункта 2 статьи 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае отмены судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам дело повторно рассматривается тем же арбитражным судом, которым отменен ранее принятый им судебный акт, в общем порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Повторно рассмотрев требования Общества, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, в том числе и  дополнительные,  суд первой инстанции установил, что 02.12.2005 ООО «Люкс» представило в Инспекцию налоговую декларацию по НДС за ноябрь 2005 года с исчисленной суммой НДС к возмещению из бюджета 13 223 441 руб. (НДС с реализации - 75 203 руб., вычеты - 13 298 644 руб.).

Указанная сумма вычетов была продекларирована ООО «Люкс» в связи с наличием документов о приобретении:

металлопроката (17 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, общая масса 340 тонн) у ООО «Прогресс» (г. Саров) по договору от 24.11.2005 №3 на сумму 72 420 000 руб. (в т.ч. НДС 11 047 118.64 руб.). Оплата была произведена ООО «Люкс» на счет ООО «Прогресс» платежным поручением от 28.11.2005 №5 на 72 420 000 руб. В дело также представлены: акт приема-передачи товара от 24.11.2005, счет-фактура ООО «Прогресс» от 25.11.2005 № 1;

металлопроката (3 позиции по 20 тонн - пруток из нержавеющей стали и пруток-быстрорез. общая масса 60 тонн) у Благотворительного Фонда «Содействие» (г. Саров) по договору от 23.11.2005 №5 на сумму 14 760 000 руб. (в т.ч. НДС ~ 2 251525,42 руб.). Оплата была произведена ООО «Люкс» на счет Благотворительного Фонда «Содействие» платежным поручением от 28.11.2005 № 6 на 14 760 000 руб. В дело также представлены: акт приема-передачи товара от 24.11.2005, счет-фактура Благотворительного Фонда «Содействие» от 28.11.2005 № 2.

Исходя из представленных документов, в ноябре 2005 года ООО «Люкс»  приобрело металлопрокат (20 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, пруток-быстрорез, общая масса 400 тонн) на общую сумму 87 180 000 руб. (в том числе,  НДС - 13 298 644.06 руб.).

Часть указанного металлопроката (пруток-быстрорез массой 1,24 тонн) ООО «Люкс» реализовало ООО «Прогресс» по договору от 29.11.2005 №4 на сумму 259 000 руб. (в т.ч. НДС - 39 508,47 руб.). Акт приема-передачи товара от 29.11.2005 в материалах дела имеется.

Инспекция провела камеральную проверку данной декларации по НДС за ноябрь 2005 года, по результатам которой 28.04.2006 приняла оспариваемое решение о привлечении  Общества к налоговой ответственности № 252/2252. Налоговый орган посчитал, что  ООО «Люкс» не имеет права на вычет по НДС, поскольку:

оплата металлопроката была произведена за счет заемных средств; документы на приобретение товара свидетельствуют о том, что перепродававшие его лица являются взаимозависимыми;

фактическое наличие товара не установлено.

В связи с этим инспекция указала в решении, что по итогам ноября 2005 года ООО «Люкс» должно не возмещать НДС из бюджета на сумму 13 223 441руб., а должно было уплатить данный налог в бюджет в сумме 75 203 руб. Кроме того,  ООО «Люкс» доначислены пени и применены налоговые санкции по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 15 040 руб.

В обоснование отсутствия у Общества права на получение из бюджета НДС по совершенным сделкам, инспекция указала на то, что налогоплательщиком были представлены документы о приобретении металлопроката, который в действительности не существовал.

По документам ООО «Прогресс» приобрело у Благотворительного Фонда «Содействие» по договору от 23.11.2005 №2 на сумму 72 340 000 руб. (в т.ч. НДС -11034 915,26 руб.) металлопрокат (17 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, общая масса 340 тонн), впоследствии проданный  24.11.2005 ООО «Люкс».

Таким образом, исходя из указанных документов, Благотворительный Фонд «Содействие» в определенный момент времени ноября 2005 года владел всем объемом металлопроката (20 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, пруток-быстрорез, общая масса 400 тонн), впоследствии приобретенным ООО «Люкс» (часть - непосредственно у Благотворительного Фонда «Содействие», часть - через ООО «Прогресс»).

В свою очередь, Благотворительный Фонд «Содействие» приобрел весь объем металлопроката (20 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, пруток-быстрорез, общая масса 400 тонн) у ООО «Антикваръ» (г. Саров) по договору от 25.10.2005 № 16 на сумму 87 070 000 руб. (в т.ч. НДС - 13 281 864,41 руб.). В дело также представлен счет-фактура ООО «Антикваръ» от 25.10.2005 №32. В качестве оплаты за металлопрокат Благотворительный Фонд «Содействие» передал ООО «Антикваръ» по акту от 28.11.2005 простой вексель ОАО «АКБ «Саровбизнесбанк» от 28.11.2005 № 2719 на сумму 87 100 000 руб.

ООО «Антикваръ» ранее приобрело весь объем металлопроката (20 позиций по 20 тонн - трубы и пруток из нержавеющей стали, пруток-быстрорез. общая масса 400 тонн) у Товарищества собственников жилья «Весна» (г. Саров) по договору от 20.10.2005 № 15 на сумму 87 050 000 руб. (в т.ч. НДС -- 13 278 813,56 руб.). В дело также представлен счет-фактура Товарищества собственников жилья «Весна» от 21.10.2005 №15. В качестве оплаты за металлопрокат ООО «Антикваръ» передало Товариществу собственников жилья «Весна» по акту от 28.11.2005 простой вексель ОАО «АКБ «Саровбизнесбанк» от 28.11.2005 № 2719 на сумму 87 100 000 руб.

Документально оформленные  сделки, по мнению Инспекции, вызывают сомнение, поскольку в них участвуют лица, изначально не предназначенные для ведения коммерческой деятельности (Благотворительный Фонд «Содействие», Товарищество собственников жилья «Весна»), а в расчетах используются векселя. Кроме того,  оплата описанного в документах товара ООО «Прогресс» и Благотворительному Фонду «Содействие» была произведена ООО «Люкс» заемными денежными средствами. В дело представлены следующие документы.

ООО «Индекс-групп» заключило с ОАО «АКБ «Саровбизнесбанк» договор от 28.11.2005 №2811/1-05 на приобретение векселя банка от 28.11.2005 №2718 на сумму 87 150 000 руб. По акту от 28.11.2005 данный вексель был передан ООО «Индекс-групп».

ООО «Люкс» заключался  договор мены ценных бумаг от 28.11.2005 с ООО «Индекс-групп», в соответствии с которым ООО «Люкс» передает ООО «Индекс-групп» свой собственный вексель от 28.11.2005 № 166 на сумму 87 150 000 руб.,  а ООО «Индекс-групп» передает ООО «Люкс» вексель ОАО «АКБ «Саровбизнесбанк» от 28.11.2005 № 2718 на сумму 87 150 000 руб. Во исполнение указанного договора ООО «Люкс» и ООО «Индекс-групп» составлен акт приема-передачи ценных бумаг от 28.11.2005.

 28.11.2005 ООО «Люкс» предъявило в ОАО «АКБ «Саровбизнесбанк» вексель от 28.11.2005 № 2718 на сумму 87 150 000 руб. для погашения, о чем составлен акт приемки-передачи векселей от 28.11.2005. Указанная сумма была перечислена ОАО «АКБ «Саровбизнесбанк» на счет ООО «Люкс» и впоследствии, тогда же  28.11.2005 была использована ООО «Люкс» для оплаты описанного в документах металлопроката ООО «Прогресс» и Благотворительному