Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2009 по делу n А79-3415/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владимир                                                                    Дело № А79- 3415/2009

25 ноября 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2009 года.

        Полный текст постановления изготовлен 25 ноября 2009 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тарасовой Т.И., судей Насоновой Н.А., Родиной Т.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Крисько А.С.,

с участием  представителей:

от заявителя (ОАО «Волжская Текстильная Компания») – представитель не явился, извещен надлежащим образом о судебном заседании (почтовые уведомления № 34487, № 34498);

от истца (ОАО «Управляющая компания «Арсагера») - представитель не явился, извещен надлежащим образом о судебном заседании (имеется ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Волжская Текстильная Компания» на решение Арбитражного суда Чувашской Республики от 27.07.2009 по делу                 № А79-3415/2009, принятое судьей Трусовым А.В., по иску открытого акционерного общества « Управляющая компания «Арсагера» к открытому акционерному обществу  «Волжская Текстильная Компания», об обязании заключить сделку и  о взыскании 5 529 597  руб. 34  коп.,

                                                   УСТАНОВИЛ:

      открытое акционерное общество "Управляющая компания "Арсагера" (далее – ОАО «Управляющая компания «Арсагера») обратилось в суд с иском к открытому акционерному обществу "Волжская Текстильная Компания" (далее – ОАО «ВТК») о понуждении заключить сделку купли-продажи 5 038 штук облигаций на условиях оферты ответчика по цене 1 000 руб. каждая на общую сумму 5 038 000 руб. и взыскании 5 038 000 руб. – стоимости облигаций, 351 702 руб. 78 коп. – суммы купонного дохода за четвертый купонный период, 376 792 руб. 02 коп. суммы 5 купонного дохода, 263 235 руб. 50 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 12 января по 01 июля 2009 года, 9 770 руб. 30 коп. судебных издержек (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

       Решением арбитражного суда от 27.07.2009 исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с ответчика  в пользу истца  5 038 000 руб. - стоимость 5 300 штук неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01, государственный регистрационный номер 4-01-55236-Е, 351 652 руб. 40 коп. суммы 4 купонного дохода, 376 792 руб. 02 коп. суммы 5 купонного дохода, 263 235 руб. 50 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в период с 12 января по 01 июля 2009 года, 9 770 руб. 30 коп. судебных издержек и 40 819 руб. 94 коп. расходов по госпошлине. В удовлетворении оставшейся части требований  отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, открытое акционерное общество «Волжская текстильная компания» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение  отменить на основании пункта 2 части 1   статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         По мнению заявителя, поскольку истец не доказал право на получение пятого купонного дохода, суд принял решение, основываясь на недоказанных обстоятельствах, которые неправомерно посчитал установленными,  и необоснованно взыскал сумму пятого купонного дохода в размере 376 792 руб. 02 коп..

          Апеллятор просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Стороны  явку полномочных  представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства уведомлены надлежащим образом.

25.11.2009 в апелляционный суд от истца поступило ходатайство о частичном отказе от исковых требований в размере излишне начисленной части 5-го купонного дохода за период после 12.01.2009. Согласно данному ходатайству истец отказался   от взыскания денежной   суммы за пятый купонный доход  в размере  327 117 руб. 34 коп., просит взыскать  сумму 49 674 руб. 68 коп.  за период с 19.12.2008 по 12.01.2009.

         В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие представителей ответчиков, надлежащим образом извещенных о дате и месте судебного разбирательства,  по имеющимся доказательствам.

          Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта   в обжалуемой части проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Облигацией признается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской  Федерации (о договоре займа) применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

        Как следует из материалов дела, 23 ноября 2006 года Федеральной службой по финансовым рынкам была осуществлена государственная регистрация выпуска и проспекта ценных бумаг ОАО «ВТК»: неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением (далее - облигации) в количестве 1 000 000 штук, номинальной стоимостью за одну облигацию –      1 000 руб., способ размещения - открытая подписка.

        Судом установлено, что истец является владельцем 5 300 штук неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением эмитента – ответчика по делу, государственный регистрационный номер 4-01-55236-Е. Указанные  5 038 штук акций принадлежат: открытому акционерному обществу «Управляющая компания «Арсагера» на праве собственности 2 921 шт., что подтверждается отчетами об остатке ценных бумаг одного эмитента на счете депо депонента по состоянию на 10.12.2008 , на 09.02.2009  и на 03.06.2009; открытому акционерному обществу «Управляющая компания «Арсагера» Д.У. (действующему в качестве доверительного управляющего ценными бумагами) – 1 804 шт., что подтверждается отчетами об остатке ценных бумаг одного эмитента на счете депо депонента по состоянию на 10.12.2008, на 09.02.2009 и на 03.06.2009; открытому акционерному обществу «Управляющая компания «Арсагера» Д.У. открытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций «Арсагера – фонд смешанных инвестиций» - 313 шт., что подтверждается выписками из счета депо приобретателя облигаций № 1238 от 10.12.2008 , от 09.02.2009, от 03.06.2009.

        Факт эмитирования ООО "ВТК" неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 государственный регистрационный номер 4-01-55236-Е, в количестве 1 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая  подтверждается решением о выпуске ценных бумаг, сертификатом облигаций, подлежащим обязательному централизованному хранению в Некоммерческом партнерстве «Национальный депозитарный центр».

         Пунктом  6.2.10. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (далее - Стандарты), установлено, что Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случае неисполнения эмитентом обязательств по облигациям или просрочки исполнения соответствующих обязательств (дефолт). При этом решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случае дефолта и в случае технического дефолта эмитента.

        Неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае:

просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

         Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что ответчик выплату четвертого купонного дохода владельцам облигаций не произвел, что является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт).

          Пунктом 9.2  Решения о выпуске ценных бумаг установлено, что датой погашения облигаций является 1 092-й день с даты начала размещения облигаций.

          Пунктом 10 Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрена обязанность приобретения эмитентом облигаций по требованию их владельцев с возможностью их дальнейшего обращения до истечения срока погашения. Владельцы облигаций имеют право требовать от эмитента приобретения облигаций в случаях, описанных в п.9.3.1 Решения и п.9.1.2 пп. а) Проспекта ценных бумаг.

          В силу названного пункта в целях реализации права на продажу облигаций лицо, являющееся законным владельцем облигаций или уполномоченное законным владельцем облигаций – своим клиентом, в установленные сроки направляет агенту письменное уведомление о намерении продать эмитенту  определенное количество облигаций. После этого владелец облигаций, являющийся участником торгов, или брокер – участник торгов, подает адресную заявку на продажу облигаций в систему торгов организатора торговли в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам и\или иным внутренним документам организатора торговли, адресованную агенту, с указанием цены, количества продаваемых облигаций и кодом расчетов ТО.

         Эмитент в свою очередь обязуется в срок с 16 часов 00 минут до 18 часов 00 минут в дату приобретения заключить через агента сделки со всеми владельцами облигаций путем подачи встречных адресных заявок, которые удовлетворяются агентом в количестве облигаций, указанных в адресных заявках, и по цене, установленной в Решении  о выпуске и Проспекте ценных бумаг.

          В соответствии с главой 10 решения о выпуске ценных бумаг  18.12.2008 ОАО «Брокерский дом «Открытие» от имени и по поручению истца направило агенту эмитента – ОАО «Банк Москвы» письменное уведомление о намерении продать определенное количество облигаций.

12.01.2009 ответчик  на сайте volgatextil.ru/assets/files/techdef.pdf   разместил сообщение «Сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг эмитента». Из указанного документа (п.2.5) следует, что обязательства эмитента не могут быть выполнены в связи с отсутствием денежных средств на расчетных счетах.   В пункте 2.3. указано на обязанность приобретения эмитентом облигаций по требованию их владельцев с возможностью их дальнейшего обращения до истечения срока погашения в количестве 934 319 штук, общей номинальной стоимостью 934 319 000 руб..       

12.01.2009  брокер - ОАО «Брокерский дом «Открытие» по поручению истца подал адресную заявку на продажу указанного в уведомлении количества облигаций в систему торгов ФБ ММВБ в соответствии с Правилами торгов ФБ ММВБ.

         Данная заявка была выставлена участником торгов в систему торгов ФБ ММВБ.

          Согласно части 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

         В силу названной нормы приведенные обстоятельства свидетельствуют о заключении   между  истцом и ответчиком сделки купли-продажи спорных облигаций на основании публичной оферты эмитента и акцепта оферты владельца облигаций.      

 В соответствии с частью 4 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от продавца, продавец вправе потребовать от покупателя оплаты товара.

Истец, направив уведомление и подав заявку, совершил все зависящие от его воли действия по исполнению обязательств по передаче облигаций. В свою очередь ответчик, в нарушение порядка и условий, предусмотренных пп. 1 пункта 10 Решения,  не подал встречную заявку на приобретение облигаций, тем самым отказавшись от исполнения принятых на себя обязательств по приобретению облигаций досрочно и от принятия товара.

Таким образом, в силу части 4 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации у истца возникло право требовать от   ответчика  оплаты стоимости  предъявленных к приобретению облигаций.

При таких обстоятельствах решение суда  о взыскании номинальной стоимости облигаций  является законным и обоснованным.

Неприменение судом названных норм  не привело к принятию неправильного решения.

           Согласно пп. 3 пункта 9.3.1. Решения  процентная ставка по купонам, размер (порядок определения) которых не был установлен эмитентом до даты начала размещения облигаций (i=(j+l),..,6), определяется эмитентом в числовом выражении после регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг в дату установления i-ro купона, которая наступает не позднее чем за 10 (десять) календарных дней до даты выплаты (i-l)-ro купона. Эмитент имеет право определить в дату установления i-ro купона ставки любого количества следующих за i-м купоном неопределенных купонов (при этом к - номер последнего из определяемых купонов). Размер процентной ставки по i-му купону доводится эмитентом до сведения владельцев облигаций в порядке и сроки, предусмотренные п. 11 Решения о выпуске ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 7.3. Решения владелец облигации имеет право на получение купонного дохода (процента от номинальной стоимости облигации) по окончании каждого купонного периода.

Приказом генерального директора управляющей организации ОАО "ВТК" № 236 от 10.12.2007 процентная ставка по четвертому купону определена в размере 14% годовых или в размере 69, 81 руб.