Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009 по делу n А39-4965/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

 

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

__________________________________________________________

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Владимир                                                                               Дело № А39-4965/2008

29 сентября 2009 года                                                         

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Протасова Ю.В.,

судей Рубис Е.А,, Урлекова В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хорева О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы временного управляющего Кузнецова Александра Николаевича и общества с ограниченной ответственностью «Элита»

на решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 29.07.2009, принятое судьями Сычуговой С.И., Трошиной В.И., Мясниковой Л.А.,

по заявлению открытого акционерного общества «Мордовская ипотечная корпорация» о признании закрытого акционерного общества «Центр Авторских Медицинских Технологий и Новаций» несостоятельным (банкротом),

при участии:

временного управляющего Кузнецова А.Н. - (паспорт серия 89 03                      № 785307);

от общества с ограниченной ответственностью «Элита» - Виканова А.Н. (представитель по доверенности от 26.06.2009);

Смирновой В.Е. - (паспорт серия 8902 № 356203);

Спасовой И.И. - (паспорт серия 8902 № 538419);

от открытого акционерного общества «Мордовская ипотечная корпорация» -                   Долгаева А.И. (представитель по доверенности от 02.07.2009 № 20).

от закрытого акционерного общества «Центр Авторских и Медицинских Технологий и Новаций» - представитель не явился;

Тараскин Н.Н. - не явился;

Кадомкина В.Б. - не явилась;

Ветчинкин М.М. - не явился;

от Управления Федеральной налоговой службы - представитель не явился;

от открытого акционерного общества «Мордовспецстрой» - представитель не явился;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Мордовия - представитель не явился;

от Управления Федеральной регистрационной службы по Республике Мордовия - представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Химмэкс» - представитель не явился;

от открытого акционерного общества «ННПРОМ» - представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Рузаевский завод керамических изделий» - представитель не явился;

от КП РМ «Дирекция по реализации Республиканской целевой программы развития РМ» - представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Стройтех» - представитель не явился;

Фадеев Александр Александровч - не явился;

от общества с ограниченной ответственностью ПКФ «ФАРТ» - представитель не явился;

от НП СОАУ «Континент» - представитель не явился;

от Колодин Ю.А. – не явился.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

ОАО «Мордовская ипотечная корпорация» обратилось с заявлением в Арбитражный суд Республики Мордовия о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «Центр Авторских Медицинских Технологий и Новаций», обосновав свои требования тем, что должник имеет непогашенную задолженность перед кредитором в сумме                      3 773 130 рублей и просроченную свыше трёх месяцев.

Определением Арбитражного суда Республики Мордовия  от 09.02.2009 в отношении закрытого акционерного общества «Центр Авторских Медицинских Технологий и Новаций» (далее – ЗАО «ЦАМТиН», должник) была введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Кузнецов Александр Николаевич. Определением суда от 17.06.2009 срок процедуры наблюдения продлен до 01.07.2009, определением от 01.07.2009  – до 29.07.2009. Суд первой инстанции обязал временного управляющего до указанного срока провести первое собрание кредиторов в процедуре наблюдения в отношении ЗАО «ЦАМТиН» для решения всех вопросов, предусмотренных Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

По результатам процедуры наблюдения временный управляющий  Кузнецов Александр Николаевич (далее – Кузнецов А.Н.) представил в Арбитражный суд Республики Мордовия отчёт по итогам наблюдения, анализ финансового состояния должника и другие документы, предусмотренные Законом о банкротстве.

На основании отчета временного управляющего и анализа финансового состояния ЗАО «ЦАМТиН» суд первой инстанции пришел к выводу о невозможности восстановления рентабельной деятельности и платежеспособности должника и решением от 29.07.2009 признал                        ЗАО «ЦАМТиН» несостоятельным (банкротом), открыл в отношении его имущества процедуру конкурсного производства. Рассмотрение вопроса об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего ЗАО «ЦАМТиН» на основании пункта 7 статьи 45 Закона о банкротстве арбитражный суд отложил на тридцать дней до 31.08.2009.

Не согласившись с принятым судебным актом, арбитражный управляющий Кузнецов А.Н. и общество с ограниченной ответственностью «Элита» (далее - ООО «Элита») обратились в Первый арбитражный апелляционной суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, с несоответствием выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела, а также нарушением норм материального права.

Заявители апелляционных жалоб считают данное решение незаконным и необоснованным в части отложения рассмотрения судом первой инстанции вопроса об утверждении конкурсного управляющего ЗАО «ЦАМТиН». Арбитражный управляющий указал, что в нарушении пункта 3 статьи 75 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд одновременно с вынесением решения о признании должника банкротом не возложил обязанности конкурсного управляющего на временного управляющего и не обязал его провести собрание кредиторов о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

По мнению ООО «Элита», дав оценку действительности собрания кредиторов от 28.07.2009, механизму и порядку созыва указанного собрания кредиторов суд первой инстанции вышел за пределы вопроса подлежащему рассмотрению в данном судебном заседании, что нарушает права и законные интересы  третьих (заинтересованных) лиц.

В судебном заседании арбитражный управляющий Кузнецов А.Н. и представитель ООО «Элита» поддержали апелляционные жалобы по изложенным в их доводам.

Арбитражный управляющий Кузнецов А.Н. в отзыве на апелляционную жалобу ООО «Элита» считает данную жалобу не подлежащей удовлетворению, поскольку суд первой инстанции должен был возложить на него обязанности по проведению собрания кредиторов должника.

Кредиторы Смирнова Валентина Евгеньевна и Спасова Ирина Ивановна в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО «Элита».

Представитель ОАО «Мордовская ипотечная корпорация» в судебном заседании поддержал доводы апелляционных жалоб временного управляющего Кузнецова А.Н. и ООО «Элита» считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным и просит решение суда первой инстанции отменить и возложить обязанности на Кузнецова А.Н. для проведения собрания кредиторов для определения саморегулируемой организации, из числа которых будет утверждена кандидатура конкурсного управляющего ЗАО «ЦАМТиН».

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 22.092.009 в судебном заседании был объявлен перерыв до 29.09.2009. после перерыва в судебном заседание приняли участие: арбитражный управляющего Кузнецов А.Н. и представитель                 ОАО «Мордовская ипотечная корпорация».

Арбитражный управляющего Кузнецов А.Н. представил дополнение к апелляционной жалобе, в котором просит изменить пункт 5 резолютивной части решения суда первой инстанции и утвердить исполняющим обязанности конкурсного управляющего ЗАО «ЦАМТиН» Кузнецова А.Н.

Представитель ОАО «Мордовская ипотечная корпорация» поддержал доводы, изложенные ранее.

ЗАО «ЦАМТиН», Смирнова В.Е., Спасова И.И., Тараскин Н.Н., Кадомкина В.Б., Ветчинкин М.М.,  Управление Федеральной налоговой службы по Республики Мордовия, ОАО «Мордовспецстрой», Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Мордовия, Управление Федеральной регистрационной службы по Республике Мордовия, ООО «Химмэкс», ОАО «ННПРОМ», ООО «Рузаевский завод керамических изделий», КП РМ «Дирекция по реализации Республиканской целевой программы развития РМ», ООО «Стройтех», Фадеев А.А., ООО ПКФ «ФАРТ», НП СОАУ «Континент», Колодин Ю.А., надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, участие полномочных представителей в заседании суда не обеспечили, отзывы на апелляционные жалобы не представили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанных выше лиц.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве, Закон) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Согласно статье 2 Закона о несостоятельности несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

 В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Принимая решение о признании ЗАО «ЦАМТиН» несостоятельным (банкротом) и открывая в отношении него конкурсное производство, Арбитражный суд Республики Мордовия исходил из результатов проведения процедуры наблюдения, содержащихся в представленных временным управляющим отчете и анализе финансового состояния должника, в которых отражены сведения об отсутствии у Общества возможности восстановить платежеспособность, а также признаков преднамеренного или фиктивного банкротства; из того, что материалами дела подтверждено наличие у должника признаков банкротства - размер кредиторской задолженности                              ЗАО «ЦАМТиН», включенной в реестр требований кредиторов третьей очереди, составляет 35 163 507 рублей 13 копеек. Кредиторская задолженность второй очереди составляет 273 559 рублей 57 копеек - задолженность по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование. Кредиторская задолженность первой очереди не установлена.

Суд первой инстанции также установил, что анализ финансового состояния ЗАО «ЦАМТиН» согласно Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утверждённым постановлением Правительства Российской Федерации  от 25.06.2003 № 367, не проведён, поскольку должник применял упрощенную систему налогообложения и не представлял в налоговую инспекцию бухгалтерскую отчетность. Анализ финансового состояния должника составлен временным управляющим на основании налоговых деклараций за 2006-2007 годы, согласно которым при осуществлении хозяйственной деятельности в 2006-2007 годах                              ЗАО «ЦАМТиН» понесло убытки в размере 1 538 132 рублей. Должнику на праве общей долевой собственности (доля в праве составляет 14/16) принадлежит незавершенный строительством жилой дом с подвалом со степенью готовности 45%, расположенный по адресу: РМ, г.Саранск, пр.60 лет Октября. Сведения о дебиторской задолженности руководством                     ЗАО «ЦАМТиН» не представлены. В настоящее время хозяйственная деятельность ЗАО «ЦАМТиН» не ведется. На расчётном счёте                        ЗАО «ЦАМТиН», открытом в АКБ «Мордовпромстройбанк», денежные средства по состоянию на 23.06.2009 отсутствовали, картотека к расчётному счёту отсутствует. На расчётном счёте должэника, открытом в МРФ                   ОАО «Россельхозбанк», денежные средства по состоянию на 22.06.2009 отсутствовали, к расчётному счёту имеется картотека в сумме                         1034853 руб. 23 коп. Сведения из Мордовского отделения № 8589 Сбербанка России об остатке денежных средств и наличии картотеки в материалах отчета отсутствуют.

Исходя из стоимости активов должника, временным управляющим сделан вывод о том, что денежных средств, которые будут получены от реализации конкурсной массы, будет достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего