Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2009 по делу n А08-2553/08-30-29-30. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

лицам; вид, категория (тип) выкупаемых ценных бумаг; цена выкупаемых ценных бумаг и сведения о соответствии предлагаемой цены требованиям пункта 4 настоящей статьи; дата, на которую будет составляться список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая может быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в открытое общество; порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг, в том числе срок их оплаты, который не может быть более чем 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг; сведения о нотариусе, в депозит которого будут перечислены средства в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи.

В требовании о выкупе ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного статьей 84.9 настоящего Федерального закона.

К требованию о выкупе ценных бумаг, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Пунктом 1 статьи 84.9 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрено, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, и требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 настоящего Федерального закона, до направления их в открытое общество представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (далее - предварительное уведомление).

В момент представления указанных документов федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре соответствующего документа, остающемся у лица, представившего указанные документы.

По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг предварительного уведомления лицо, которое имеет намерение подать добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, либо требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 настоящего Федерального закона, вправе направить соответствующее предложение, указанные уведомление или требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона по основаниям, указанным в пункте 4 настоящей статьи.

Во исполнение положений пункта 1 статьи 84.9 ФЗ «Об акционерных обществах» ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предоставило 13.09.2007 г. в Федеральную службу по финансовым рынкам России требование от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» у их владельцев.

Поскольку Федеральная служба по финансовым рынкам России в 15-дневный срок, предусмотренный пунктом 1 вышеуказанной статьи, не направило в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предписания о несоответствии требования от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» у их владельцев закону, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» направило указанное требование ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат».

Из материалов дела видно, что требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» о выкупе ценных бумаг ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» у других акционеров поступило в адрес ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» 28.09.2007 г. и впоследствии было направлено обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг.

Как подтверждается материалами дела, названное требование от 10.09.2007 г. полностью соответствовало форме, установленной письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 № 06-ОВ-03/12471, а также содержало информацию, предусмотренную пунктом 2 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» (имелась подпись Генерального директора ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» М.Д. Басова, печать ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», отметка Федеральной службы по финансовым рынкам России о дате его представления в Федеральную службу, штамп ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» с датой поступления требования в его адрес).

В соответствии с положениями статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» к требованию была приложена копия отчета независимого оценщика об оценке рыночной стоимости одной акции ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат».

Указанные выше обстоятельства подтверждаются ответом Федеральной службы по финансовым рынкам России №08-ЕК-04-5/1050 от 28.01.2008 г., согласно которому каких - либо нарушений положений статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», а также Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России №06-76/пз-н от 13.07.2006 г., в отношении требования ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг общества у их владельцев не выявлено.

Согласно пункту 3 статьи 84.8 и пункту 2 статьи 84.3 ФЗ «Об акционерных обществах» открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения.

ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» во исполнение положений пункта 1 статьи 52 ФЗ «Об акционерных обществах» и пункта 12.6 Устава  общества, утвержденного общим собранием акционеров  (протокол №17 от 29.06.2006 г.), опубликовало в газете «Электросталь» №38 (1469) от 05.10.2007 г. требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг общества у их владельцев.

При этом отсутствующие при публикации в вышеуказанной газете сведения о сделанной Федеральной службой по финансовым рынкам России отметке, свидетельствующей о дате представления ей требования, а также резолютивная часть отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг общества, были опубликованы ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» в газете «Электросталь» № 49 (1480) от 21.12.2007 г.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, истцы не воспользовались своим правом на представление в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» соответствующих заявлений с указанием реквизитов для перечисления денежных средств, в связи с чем последнее 05.12.2007г. перечислило на депозит нотариуса Афанасьевой Н. В. денежные средства за выкупаемые у истцов акции ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» в соответствии с пунктом 7 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах».

При таких обстоятельствах, с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, арбитражный суд области, по мнению апелляционной коллегии, пришел к правомерному выводу о том, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» была соблюдена процедура подготовки и направления требования о принудительном выкупе ценных бумаг ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» у их владельцев, предусмотренная статьёй 84.8. ФЗ «Об акционерных обществах».

Доводы истцов о том, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» не указало в требовании от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» у их владельцев статьи закона, на основании которого оно было выставлено, а также не опубликовало сведения об аффилированных лицах ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ»,  правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку действующим законодательством об акционерных обществах не установлено императивное требование об указании таких сведений в требованиях о выкупе ценных бумаг акционерного общества.

Ссылка истцов на то обстоятельство, что выкуп принадлежавших им акций должен был быть произведен на основании статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», также правомерно отклонена арбитражным судом области.

Как подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе списком акционеров ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» на 30.06.2007 г., списком аффилированных лиц ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» на 30.06.2007 г., выдержками отчета эмитента - «Оскольский электрометаллургический комбинат» за II квартал 2006 года, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» по состоянию на 01.07.2006 г. владело 71,02% акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат», а его аффилированные лица: ОАО «Лебединский ГОК» и Угаров А.А. владели соответственно 8,68% и 5,16% акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат».

Таким образом, на 01.07.2006 года ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» совместно со своими аффилированными лицами владело 84,86 % акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат», что не давало ему права направить требование о выкупе принадлежащих иным акционерам акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» в соответствии с требованиями статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации».

Аргументы истцов о том, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» необоснованно в своем ответе на предписание №07-БХ-04-5/22449 Федеральной службы по финансовым рынкам России скрыло сведения о своих аффилированных лицах по состоянию на 01.07.2006 г., отклоняются судом апелляционной инстанции, как неподтвержденные материалами дела.

Согласно имеющимся в материалах дела ежеквартальных отчетов ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» за II и III кварталы 2006 года по состоянию на 1 июля 2006 года никакие другие аффилированные лица, кроме указанных (ОАО «Лебединский ГОК и Угаров А. А.), не владели акциями ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат».

Аффилированное лицо ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» компания SAM INVEST CO.LIMITED  по состоянию на 01.07.2006 г. также не являлось владельцем акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат».

Утверждение истцов о том, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» хранило часть акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» в ЗАО «ДЕПОЗИТАРНО-КЛИРИНГОВАЯ КОМПАНИЯ» и тем самым скрыло владение 10,95 % акций, по мнению апелляционной коллегии, обоснованно признано арбитражным судом области несостоятельным.

Как подтверждается материалами дела, между Банком внешней торговли открытое акционерное общество (депозитарий) - в настоящее время ОАО Банк ВТБ и ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» (депонент) был заключен депозитарный договор № 6564/Д от 19.06.2006 года.

Акции ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» были переведены на лицевой счет номинального держателя только 03.08.2006 г., что подтверждается операционным журналом от 26.03.2008 г.

Кроме того, ОАО «Холдинговая компания «МЕТАЛЛОИНВЕСТ» в ходе судебного разбирательства по настоящей апелляционной жалобе была представлена выписка ОАО Банк ВТБ от 30.12.2008 г. о состоянии счета депо ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», согласно которой ценные бумаги, в том числе акции ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат», на счете депо по состоянию на 01.07.2006 г. отсутствовали.

Каких либо доказательств, свидетельствующих о том, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» по состоянию на 01.07.2006 г. являлось клиентом иных депозитариев, истцами не представлено (статьи 9,65 АПК РФ).

Доводы истцов о нарушениях ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» положений статей 65, 81-83 ФЗ  «Об акционерных обществах», выразившихся в отсутствии решения Совета директоров ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» по вопросу подтверждения стоимости выкупаемых им акций, также правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку приведенные истцами нормы права регулируют порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Между тем, требование о выкупе ценных бумаг ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» от 10.09.2007 г. направлялось миноритарным акционерам общества, в отношении которых отсутствуют признаки заинтересованности, установленные ФЗ «Об акционерных обществах».

Ссылка истцов о не проведении саморегулируемой организацией оценщиков экспертизы рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка» в отчете № 521/1 от 21 августа 2007 г.,  правомерно не принята арбитражным судом области в качестве основания  для удовлетворения заявленных исковых требований, поскольку ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» по состоянию на 01.07.2006 г. не являлось лицом, осуществляющим выкуп акций в порядке статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», для которого предусмотрена обязанность проведения такой экспертизы.

В соответствии со статьей 12 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» № 135-ФЗ от 29.07.1998 г. и пунктом 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 92 от 30.05.2005 года отчет независимого оценщика, составленный по основаниям и в порядке, которые предусмотрены Федеральным законом об оценочной деятельности, признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, достоверной, если законодательством Российской Федерации не определено или в судебном порядке не установлено иное.

Как полагает апелляционная коллегия, арбитражный суд области пришел к правомерному выводу о том, что выкуп акций был произведен ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» по цене 6 606 руб. 10 коп. за акцию в соответствии с положениями пункта 4 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», а рыночная стоимость одной акции ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат», определенная в отчете № 521/1 от 21 августа 2007 г. независимым оценщиком ЗАО «Гориславцев и Ко Оценка» (лицензия на осуществление оценочной деятельности №006060 от 06.03.2003 г.), является достоверной рыночной оценкой, предусмотренной ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ  «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» № 135-ФЗ от 29.07.1998 года.

Поскольку передача акций в залог не лишает залогодателя права владения ими (в том числе права голоса, предоставляемого этими акциями, а также права на получение