Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2008 по делу n А36-2122/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 декабря 2008 года                                                       Дело № А36-2122/2008

г. Воронеж                                                                                                                                                                                                      

Резолютивная часть постановления объявлена 18.12.2008 года

Постановление в полном объеме изготовлено 24.12.2008 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Осиповой М.Б.

судей                                                                                     Михайловой Т.Л.,

                                                                                               Скрынникова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фефеловой М.Ю.,

при участии:

от ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области: Фёдорова О.В., ведущий специалист-эксперт, доверенность №04-16 от 31.10.2008, удостоверение серии УР №314084, действительно до 31.12.2009.

от ЗАО «Отделстрой»: представители не явились, надлежаще извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Отделстрой» на решение Арбитражного суда Липецкой области от 15.09.2008 года по делу №А36-2122/2008 (судья Дегоева О.А.), по заявлению Закрытого акционерного общества «Отделстрой» к ИФНС России по г.Ельцу Липецкой области о признании частично незаконным решения № 27 от 28.05.2008 г.,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Отделстрой» (далее – ЗАО «Отделстрой», Общество) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Ельцу Липецкой области (далее – ИФНС России по г.Ельцу Липецкой области, Инспекция) о признании незаконным решения от 28.05.2008 № 27 в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ и ст. 119 НК РФ, и предложения уплатить налоговые санкции по налогу на прибыль, налогу на добавленную стоимость, налогу на имущество и единому социальному налогу на общую сумму 1 024 569 руб.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 15.09.08 г. в удовлетворении требований ЗАО «Отделстрой» о признании частично незаконным решения ИФНС России по г.Ельцу Липецкой области от 28.05.2008 № 27 отказано.

Не согласившись с указанным решением Арбитражного суда Липецкой области, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции от 15.09.08 г.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает на то, что судом не дана оценка доводу Общества, что предоплата, полученная по договорам,  является средствами, полученными в кредит по правилам  коммерческого кредита.

Общество также ссылается на то, что суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований, сослался на положения пп.1 п.1 ст. 251, и не дал оценки доводам Общества со ссылками на пп.10 п. 1 ст. 251 НК РФ, предусматривающим, что средства, полученные по договорам кредита, не подлежат включению в доходы при определении наличия обстоятельств, свидетельствующих об утрате права на применение упрощенной системы налогообложения (п.4 ст.346.13 НК РФ).

Также Общество указывает, что суммы дохода, полученного Обществом для целей определения обстоятельств, установленных п.4 ст.346.13 НК РФ, подлежат уменьшению на суммы НДС со стоимости материалов, предъявляемых поставщиками в адрес Общества и используемых далее при выполнении подрядных работ. При этом,  Общество исходит из того, что статья 273 НК РФ не содержит какого–либо исключения ее применения для организаций, применяющими УСН и, соответственно сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) определяется без учета налога на добавленную стоимость.

Общество считает, что налоговые санкции рассчитаны с нарушением налогового законодательства, поскольку Инспекцией не учтена сумма уплаченного Обществом единого налога при расчете суммы  неуплаченных налогов по общей системе налогообложения.

Изучив материалы дела, заслушав представителя Инспекции, явившегося в судебное заседание, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит частичной отмене.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, транспортного налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2004 по 30.09.2007, по результатам которой составлен акт от № 11 04.04.2008 г. (л.д. 1-15 т.2).

Рассмотрев акт, материалы налоговой проверки, представленные Обществом возражения, результаты дополнительных мероприятий налогового контроля, Инспекцией вынесено решение № 27 от 28.05.2008г., в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату (неполную уплату) НДС в виде штрафа в сумме 70 586 руб., налога на прибыль в виде штрафа в сумме 10 939 руб., налога на имущество в виде штрафа в сумме 716 руб., ЕСН в виде штрафа в сумме 7756 руб.; привлечено к налоговой ответственности по п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС в виде штрафа в размере 787 912 руб., по налогу на имущество в виде штрафа в размере 5890 руб., по ЕСН в виде штрафа в размере 61 034 руб., по налогу на прибыль в виде штрафа в размере 79 736 руб.

Пунктом 3.1 Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 562 832 руб., по НДС в сумме 3 644 997 руб., по налогу на имущество в сумме 36 880 руб., по ЕСН в сумме 474 652 руб.; пени по налогу на прибыль в сумме 91 643,31 руб., по НДС в сумме 725 527,40 руб., по налогу на имущество в сумме 6674,47 руб., по ЕСН в сумме 63 906,38 руб.

Также Обществу предложено уплатить налоговые санкции по налогу на прибыль в сумме 90675 руб., по НДС в сумме 858498 руб., по налогу на имущество организаций в сумме 6606 руб., по ЕСН в сумме 68790 руб.

При этом Инспекцией с учетом наличия смягчающих ответственность обстоятельств налоговые санкции уменьшены в 10 раз.

Пунктом 5 Инспекция уменьшила на исчисленные в завышенном размере НДС в сумме 495 755 руб. и налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения в сумме 631 583 руб.

Основанием доначисления налогов послужили выводы Инспекции о неправомерном применении Обществом упрощенной системы налогообложения в 2005-2006 гг. в связи с превышением установленного лимита доходов, позволяющего применять указанный режим налогообложения. Установив в ходе выездной налоговой проверки неправомерное применение Обществом упрощенной системы налогообложения и, соответственно, неуплату налога на прибыль, НДС, ЕСН, налога на имущество, Инспекция привлекла Общество к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ, а также к налоговой ответственности за непредставление налоговых деклараций по указанным налогам по п.2 ст.119 НК РФ.

Полагая, что решение Инспекции нарушает права и законные интересы в сфере экономической деятельности, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением. При этом, оспаривая решение Инспекции в части привлечения к налоговой ответственности за неуплату налогов и за непредставление налоговых деклараций по налогам, Общество ссылалось на то обстоятельство, что Инспекцией при установлении обстоятельств, препятствующих Обществу применять УСН, неправомерно определена сумма дохода Общества в спорные налоговые периоды.  В частности, по мнению Общества, из указанной суммы дохода в 2005 г. следовало исключить суммы предоплаты, полученные Обществом, в том числе при исполнении  муниципального контракта на выполнение подрядных строительных работ на реконструкцию детского сада, в размере 2 141 581 руб. ( т.4 л.д.127). Также, по мнению Общества из суммы дохода следовало исключить суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные Обществу поставщиками при приобретении Обществом материалов в размере 1 408 727, 98 руб. за 2005 г. и 3 014 859, 50 руб. за 2006 г.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Как следует из материалов дела, Общество с 2003 г. перешло на упрощенною систему налогообложения (УСН), о чем свидетельствует уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 19.12.02 № 131.

  При этом в ходе проверки Инспекцией установлено, что сумма доходов Общества за 9 месяцев 2005 года составила 17 023 095 руб., за 2005 год 29 380651 руб. За 2006 год сумма доходов Общества установлена Инспекцией в размере 24 986 131 руб.

В соответствии со ст.346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает замену уплаты налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности организаций за налоговый период. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

 В соответствии с п. 1 ст. 346.14 НК РФ объектом налогообложения при применении упрощенной системы налогообложения признаются доходы или доходы, уменьшенные на величину расходов.

В рассматриваемом случае, как следует из материалов дела, Обществом в проверяемый период в качестве объекта налогообложения применялись доходы, уменьшенные на величину расходов.

Пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ (в редакции, действующей в 2005 году) установлено, что если по итогам налогового (отчетного) периода доход налогоплательщика превысит 15 млн. рублей или остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, превысит 100 млн. рублей, такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение.

Пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ (в редакции, действующей в 2006 году, введенной Федеральным законом от 21.07.2005 № 101-ФЗ) установлено, что если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 НК РФ, превысили 20 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 НК РФ, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям .

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно указано, что из анализа положений главы 26.2 НК РФ следует, что и в 2005 и в 2006 годах налогоплательщики, применяющие УСН, должны были определять предельный размер доходов, позволяющих применять данную систему налогообложения, только в порядке, предусмотренном статьей 346.15 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения организации учитывают доходы от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества и имущественных прав, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ; внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ. При определении объекта налогообложения не учитываются доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.17 НК РФ датой получения доходов признается день поступления денежных средств в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

В целях применения главы 25 НК РФ не учитываются в качестве дохода поступления, предусмотренные статьей 251 НК РФ, в частности, в виде имущества, имущественных прав, работ или услуг, которые получены от других лиц в порядке предварительной оплаты товаров (работ, услуг) налогоплательщиками, определяющими доходы и расходы по методу начисления.

При этом статья 251 НК РФ упоминается в пункте 1 статьи 346.15 НК РФ в качестве содержащей перечень доходов, не учитываемых при определении объекта налогообложения в упрощенной системе налогообложения.

Из анализа положений ст.346.17 НК РФ следует, что датой получения дохода признается день поступления средств на счета в банках и (или) кассу, получения иного имущества (работ, услуг) или имущественных прав. Следовательно, налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не могут применять при определении доходов и расходов метод начисления, как это предусмотрено в главе 25 НК РФ.

Указанное исключает применение в данном случае положений п.п.1 п.1 ст.251 НК РФ о невключении в суммы доходов имущества, полученного в порядке предварительной оплаты товаров (работ, услуг), поскольку данные положения применяются только к налогоплательщикам, определяющим доходы и расходы по методу начисления.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что полученная предварительная оплата (аванс) в счет отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) у налогоплательщиков, применяющих УСН, является объектом налогообложения в отчетном (налоговом) периоде их получения.

Соответствующее разъяснение было дано и Министерством Российской Федерации по налогам и сборам в письме от 11.06.2003 № СА-6-22/657.

Таким образом, полученные Обществом авансы и предоплаты подлежали включению в доходы в целях исчисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, а также при определении предельного размера доходов, превышение которого не позволяет налогоплательщику применять упрощенную систему налогообложения.

При этом как следует из представленных Инспекцией пояснений и расчетов, сумма дохода Общества за 2005 год составила без учета авансов 18 335 365 руб. ( т 4 л.д.85).