Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2008 по делу n  А08-2911/07-25. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 декабря 2008 г.                                                                Дело  № А08-2911/07-25

город Воронеж     

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2008   г. 

В полном объеме постановление изготовлено 24 декабря 2008   г.                                                                                                                                                                           

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи -                                 Михайловой Т.Л.,

судей -                                                                            Осиповой М.Б.,

                                                                                        Скрынникова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фефеловой М.Ю.,    

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Хлебозавод» на решение арбитражного суда Белгородской области от 31.01.2008 г. по делу № А08-2911/07-25 (судья Линченко И.В.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Хлебозавод» к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Белгородской области о признании недействительным решения № 3122-10/622дсп от 12.03.2007 г.,

при участии в судебном заседании:

от налогового органа:  не явился, надлежаще извещен,

от налогоплательщика: не явился, надлежаще извещен,

                                                        УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Хлебозавод» (далее – акционерное общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд Белгородской области с заявлением  к межрайонной инспекции  Федеральной налоговой службы  № 1 по Белгородской области  (далее – инспекция, налоговый орган) о признании недействительным  решения от 12.03.2007 г. № 3122–10/622дсп «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость  в сумме 1 203 702 руб., пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 143116 руб., штраф  за неуплату налога в сумме 43 777 руб.  (с учетом уточнений от 30.08.2007 г).

Налоговым органом предъявлено встречное требование о  взыскании с налогоплательщика 43 777 руб. налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость.

Решением арбитражного суда Белгородской области от 31.01.2008 г.  требования открытого акционерного общества «Хлебозавод» удовлетворены частично: решение инспекции от 12.03.2007 г. № 3122–10/622дсп «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» признано недействительным в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость за июль 2005 г. – в сумме 266 077 руб., штраф – в сумме  17 929 руб., за сентябрь 2005 г. налог – в сумме 16 541 руб., пени – в сумме  242 руб., штраф – в сумме  3 308 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Встречные требования налогового органа удовлетворены частично, с общества с ограниченной ответственностью «Хлебозавод»  взыскан    штраф  за неуплату налога на добавленную стоимость в сумме 22 540 руб.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2008 г. решение арбитражного суда Белгородской области от 31.01.08 г. изменено. Решение межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Белгородской области от 12.03.2007 г. № 3122-10/622дсп признано недействительным в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 1 203 702 руб., пени в сумме 37 607 руб. 57 коп., штраф за неуплату налога на добавленную стоимость  в сумме 43 777 руб. В удовлетворении встречных требований инспекции отказано. В остальной части решение оставлено без изменения.

Не согласившись с постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2008 г. в части, касающейся доначисления по решению от 12.03.2007 г. № 3122-10/622дсп  пеней в сумме 105 508 руб. 43 коп. за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость, акционерное общество обратилось с кассационной жалобой в Федеральный арбитражный суд Центрального округ.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 14.10.2008 г. постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2008 г. по делу №А08-2911/07-25 в части оставления без изменения решения арбитражного суда Белгородской области от 31.01.2008 об отказе в удовлетворении требований открытого акционерного общества «Хлебозавод» о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Белгородской области от 12.03.2007 г. № 3122-10/622дсп в части предложения уплатить пени в сумме 105 508 руб. 43 коп. отменено и дело в этой части направлено на новое рассмотрению в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд. В остальной части постановление апелляционной инстанции оставлено без изменения.

В новом рассмотрении представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились. От налогового органа поступило ходатайство о рассмотрении дела без его участия.

Неявка в судебное заседание надлежащим  образом извещенных лиц или его представителей не препятствует рассмотрению дела в силу статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем, дело было рассмотрено в отсутствие не явившихся лиц.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган ссылается на то, что размер  обжалуемой налогоплательщиком  в апелляционном порядке суммы пеней не соответствует сумме, согласованной сторонами  в акте сверки исковых требований по состоянию на 25.07.2007 г., в связи с чем  просит оставить жалобу без удовлетворения, а решение арбитражного суда Белгородской области в рассматриваемой части – без изменения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции считает,  что   решение суда первой инстанции в части, касающейся   пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, должностным лицом межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №1 по Белгородской области проведена выездная налоговая проверка открытого акционерного общества «Хлебозавод» по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления налогов, в том числе налога на добавленную стоимость, за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г., по результатам которой составлен акт от 02.02.2007 г.

12.03.2007 г. инспекцией вынесено решение № 3122-10/622ДСП о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в сумме 43 777 руб. Этим же решением обществу предложено уплатить в срок, указанный в требовании, налоговые санкции, а также налог на добавленную стоимость в сумме 1207141 руб. и пени за несвоевременную уплату данного налога в сумме 143 435 руб.

Полагая, что решение инспекции № 3122-10/622ДСП от 12.03.2007 г. принято  с нарушением законодательства о налогах и сборах, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

В ходе рассмотрения данного спора судом первой инстанции было установлено, что между акционерным обществом «Хлебозавод» (заказчик  по договору)  и обществом с ограниченной ответственностью «АСТЭК ЛАЙН» (исполнитель  по договору, далее – общество «АСТЭК ЛАЙН») был заключен договор № 11-31  от 14.12.2001 г. на предоставление консультаций по вопросам управленческого учета по направлениям, перечисленным в пункте 1.1  договора. 

Аналогичные договоры был заключены акционерным обществом с обществом с ограниченной ответственностью  «СтройПомСила» (далее – общество «СтройПомСила)  от  04.01.2003 г. № 2уп и от 11.06.2002 г. № 3/у.

В соответствии с условиями обоих  договоров  заказчик поручил, а исполнитель принял на себя выполнение действий по абонентскому обслуживанию заказчика. Стоимость абонентного обслуживания за текущий месяц заказчик обязан был  перечислять исполнителю не позднее 180 дней после подписания акта приема–передачи услуги (пункты 5.2 договоров). Услуги считаются принятыми после подписания акта приема-передачи услуг заказчиком (пункты 4.2 договоров).

В  установленный срок налогоплательщик не оплатил услуги общества  «АСТЭК ЛАЙН» и общества «СтройПомСила» по договорам    № 11-31  от 14.12.2001 г.,    № 2уп от 04.01.2003 г. и № 3/у от 11.06.2002 г.,  что повлекло возникновение у него   задолженности перед указанными юридическими лицами. 

В соответствии с договором № 3/ЦС/КИ от 02.07.2002 г. произошла уступка права требования к акционерному обществу «Хлебозавод» – должнику по договору № 11-31 от 14.12.2001 г. на сумму  2 307 477 руб. 25 коп. от цедента – общества «АСТЭК ЛАЙН» к цессионарию –  обществу  «СтройПомСила», о чем общество «АСТЕК ЛАЙН» письмом № 1 от 02.07.2002 г.  уведомило налогоплательщика.  Требованием № 1 от 02.06.2002 г. общество «СтройПомСила» предложило налогоплательщику представить график погашения задолженности по договору № 11–31 от 14.12.2001 г.

20.12.2004 г. налогоплательщик заключил с открытым акционерным обществом  «Комбинат хлебопродуктов «Старооскольский» (далее – акционерное общество «Комбинат хлебопродуктов «Старооскольский») договор купли-продажи собственных векселей № КПВ-К-04.0073 на общую сумму 13 300 000 руб.

Во исполнение данного договора  акционерное общество «Комбинат хлебопродуктов «Старооскольский» 21.12.2004 г. перечислило на расчетный счет общества  13 300 000 руб. по платежному поручению № 931 от 20.12.2004 г.

22.12.2004 г. общество погасило 13 750 000 руб. задолженности перед обществом «СтройПомСила»  путем перечисления  денежных средств платежным поручением  № 158 в счет оплаты по договору цессии № 3/ЦС/КИ от 02.07.2002 г. в сумме 2 307 477 руб. 25 коп., в т.ч. налог на добавленную стоимость   по ставке 20 процентов – 384 579 руб. 54 коп., и в счет оплаты по договорам № 3/у от 11.06.2002 г. и  № 2уп от 04.01.2003 г. в сумме 11 442 522 руб. 75 коп., в т.ч. налог на добавленную стоимость по ставке 20 процентов – 989 280 руб. 01 коп.,  по ставке 18 процентов – 840 026 руб. 85 коп. (с учетом письма о корректировке платежа от 16.02.2007 г.).

Как следует из пояснений налогоплательщика и установлено в ходе выездной налоговой проверки, из общей суммы  платежа в размере 13 750 000  руб. – 13300000 руб. было  оплачено заемными средствами, полученными  от акционерного  общества  «Комбинат хлебопродуктов «Старооскольский» по договору от 20.12.2004 г. № КПВ-К-04.0073, а 450 000 руб. – собственными денежными  средствами.

Налог на добавленную стоимость  в размере 75 000 руб. с суммы 450 000 руб.  был предъявлен  обществом к вычету из бюджета в декабре 2004 г.

Оставшуюся сумму налога  2 138 886 руб. 40 коп., приходящуюся на сумму займа 13 300 000 руб., общество  частично предъявляло к вычету в 2005 г.   по мере возврата  заемных средств акционерному  обществу  «Комбинат  хлебопродуктов «Старооскольский» согласно договора № КПВ-К-04.0073 от 20.12.2004 г. в следующем порядке:

   -в июне   2005 г. – с суммы  247 430 руб., уплаченной по платежным поручениям   № 1034  от 24.06.2005 г. на сумму   47 430 руб. и  № 1051 от  29.06.2005  г. на сумму   200 000 руб., в  книгу покупок  включен налог на добавленную стоимость  по счетам–фактурам общества «СтройПомСила»  № 5 от 30.01.2004 г. на сумму 185 010 руб. 76 коп., в т.ч. 28 222 руб. налога на добавленную стоимость, № 8 от 29.02.2004 г. на сумму 62 419 руб. 24 коп., в т.ч. налога на добавленную стоимость 9 521 руб.;

   -в июле 2005 г. –  с суммы 3 000 000 руб., уплаченной  платежным получением  № 1092  от 06.07.2005 г. на сумму 1 800 000 руб., платежным получением  № 1206 25.07.2005  г.  на сумму  300 000 руб., платежным получением  № 1227  от 27.07.2005 г. на сумму  900 000 руб., в  книгу покупок включен налог на добавленную стоимость по счетам–фактурам общества «СтройПомСила»   № 8 от 29.02.2004 г. на сумму 131 822 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 20 108 руб.,  № 16 от 31.03.2004 г. на сумму 215 600 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 32 888 руб., № 21 от 30.04.2004 г. на сумму 319 700 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 48 768 руб., № 28 от 31.05.2004 г. на сумму 488 500 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 74 517 руб., № 32 от 30.06.2004 г. на сумму 607 700 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 92 700 руб., № 43 от 31.07.2004 г. на сумму 532 500 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 81229 руб., № 47 от 30.06.2004 г. на сумму 704 177 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 107 417 руб.;

   -в сентябре 2005 г. – с суммы 1 500 000 руб., уплаченной  платежным получением  № 53  от 15.09.2005 г. на сумму 600 000 руб., платежным получением   № 1631  от 30.09.2005 г. на сумму   600 000 руб., платежным получением  № 57  от 30.09.2005 г. на сумму   300 000 руб., в книгу покупок  включен налог на добавленную стоимость  по счетам–фактурам общества «АстекЛайн» № 4 от 11.02.2002 г. на сумму 384 051 руб. 81 коп., в т.ч. налога на добавленную стоимость 64 008 руб., № 11 от 11.02.2002 г. на сумму 414 571 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 69 095 руб., № 22 от 10.04.2002 г. на сумму 366 430 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 61 071 руб., № 54 от 10.05.2002 г. на сумму 316 849 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 52 808 руб., № 76 от 10.06.2002 г. на сумму 18 096 руб., в т.ч. налога на добавленную стоимость 3 016 руб.;

   -в октябре 2005 г. – с суммы  1 100 000 руб., уплаченной платежным получением   № 1648 от  04.10.2005 г. на сумму 300 000 руб., платежным получением   № 58  от 11.10.2005 г. на сумму  300 000 руб., платежным получением  № 1780 26.10.2005 г. на сумму  300 000 руб., платежным получением  № 1793 27.10.2005 г. на сумму 200 000 руб., в книгу покупок  включен налог на добавленную стоимость  по счету–фактуре общества «СтройПомСила» № УЗ–1 от 10.08.2002 г. на сумму 292522 руб., в т.ч.