Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2008 по делу n А48-2617/08-6 . Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 ноября 2008 года                                                            Дело № А48-2617/08-6 

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 12.11.2008г.

Полный текст постановления изготовлен 17.11.2008г.                                                                                                      

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                                Скрынникова В.А.,

судей:                                                                                          Осиповой М.Б.,

                                                                                                     Михайловой Т.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

                                                                                                      Фефеловой М.Ю.,

 при участии в судебном заседании:

от налогового органа: Титовой Н.В. – специалиста 1 разряда по доверенности №45 от 01.11.2008г., Картелевой Н.И. – специалиста 3 разряда по доверенности №8 от 03.03.2008г., Сотниковой Н.П. – старшего госналогинспектора по доверенности №26 от 06.08.2008г.,

от налогоплательщика: представители не явились, извещен надлежащим образом,

  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла на решение Арбитражного суда Орловской области от 05.09.2008 года по делу № А48-2617/08-6  (судья Пронина Е.Е.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Фирма ЛиК» к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла о признании  недействительным решения № 10 от 05.03.2008г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Фирма ЛиК» (далее – ООО «Фирма ЛиК», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения Инспекции от 05.03.2008г. №10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 05.09.2008 г. заявленные требования удовлетворены, оспариваемое решение Инспекции от 05.03.2008г. №10, вступившее в законную силу с учетом изменений, которые внесены решением Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области от 07.06.2008г. №92,   признано недействительным как не соответствующее нормам статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, налоговый орган обратился с настоящей апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом области норм материального права, просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы Инспекция указывает на то, что налогоплательщику был вручен акт выездной налоговой проверки, рассмотрение материалов налоговой проверки после проведения дополнительных мероприятий налогового контроля производилось в присутствии представителя Общества 03.03.2008г., 05.03.2008г. решение лишь было изготовлено. Содержание оспариваемого решения, по мнению налогового органа,  соответствует требованием налогового законодательства.

  Кроме того, Инспекция считает, что действующим законодательством не предусмотрено составление по результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля акта проверки, либо оформление результатов проведенных мероприятий каким-либо иным документом. На основании изложенного, налоговый орган полагает, что процедура привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности соблюдена Инспекцией  в соответствии с действующим налоговым законодательством.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу Общество ссылается на то, что 03.03.2008. какого-либо решения по итогам рассмотрения материалов налоговой проверки не принималось, его резолютивная часть не оглашалась, о продолжении рассмотрения материалов налоговой проверки 05.03.2008г. налогоплательщик извещен не был.

 Также ООО «Фирма ЛиК» указывает на то, что в оспариваемом решении о привлечении к налоговой ответственности содержится ссылка на нарушения, выявленные по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля,  и не нашедшие отражения в акте проверки, что лишило налогоплательщика возможности представить свои возражения в связи с данными обстоятельствами. Кроме того, отсутствие акта  по  результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля свидетельствует, по мнению Общества, о том, что в ходе проведения таких дополнительных мероприятий каких-либо нарушений Инспекцией обнаружено не было.

На основании изложенного Общество считает выводы суда первой инстанции, нашедшие отражение в решении от 05.09.2008г., законными и обоснованными.

В судебное заседание не явились представители ООО «Фирма ЛиК»,  извещенного надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы. Указанное обстоятельство в силу статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы по существу,  в связи с чем дело рассмотрено судом в отсутствие заявителя.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей налогового органа, явившихся в судебное заседание, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла была проведена выездная налоговая проверка ООО «Фирма ЛиК» по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2004г. по 31.12.2006г., правильности исчисления и уплаты в бюджет налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2004г. по 30.04.2007г., соблюдения валютного законодательства за период с 01.01.2004г. по 31.12.2006г., правильности исчисления и уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005г. по 31.12.2006г.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт №63 от 14.12.2007г., в котором указаны нарушения законодательства о налогах и сборах, а по результатам проверки предложено взыскать с Общества суммы не полностью уплаченных налогов в размере 4261825,35 руб., пени в сумме 1609029,99 руб. Кроме того, Обществу предложено уменьшить начисленную в завышенных размерах сумму единого налога на вмененный доход и предъявленный к возмещению в завышенных размерах НДС, предложено погасить задолженность перед бюджетом по налогу на доходы физических лиц и привлечь Общество к налоговой ответственности, предусмотренной  п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, п.1 ст.123 НК РФ за неправомерное неперечисление в бюджет налога на доходы физических лиц, п.2 ст.119 НК РФ.

Акт выездной налоговой проверки вручен лично генеральному директору ООО «Фирма ЛиК» 24.12.2007г., о чем свидетельствует соответствующая подпись.

Уведомлением от 24.12.2008г. №13-22/28026 ООО «Фирма ЛиК» было извещено месте и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки на 28.01.2008г. в 14 часов 30 минут.

28.01.2008г. Обществом были представлены возражения на акт выездной налоговой проверки (входящий №2272 от 28.01.2008г.).

Рассмотрение материалов проверки и возражений налогоплательщика состоялось 28.01.2008г. в назначенное время в присутствии представителей Общества по доверенности. Согласно протоколу рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика от 28.01.2008г. были выслушаны доводы представителей Общества, представленные в письменных возражениях. Кроме того, представителям налогоплательщика было предложено представить в налоговую инспекцию для обозрения подлинники представленных копий документов. По согласованию сторон решено принять документы 29.01.2008г. после составления описи принесенных документов.

По описям (документы в копиях) от 29.01.2008г., от 30.01.2008г. были приняты документы в общем количестве 2227штук.

Документы были представлены только во время рассмотрения возражений, что не оспаривается представителями сторон. Первичные бухгалтерские документы хранились в подвальном помещении Общества, которое было залито водой во время аварии трубы, что подтверждается имеющимися в материалах дела протоколами допроса свидетеля от 15.10.2007г. №57.

После представления документов, 30.01.2008г. налоговой инспекцией составлено мотивированное экспертное заключение об обоснованности (необоснованности) доводов ООО «Фирма ЛиК» изложенных в письменных возражениях по акту выездной налоговой проверки №63 от 14.12.2007г. от 30.01.2008г. №15-12/ДСП.

Согласно пояснениям представителей налогового органа указанное мотивированное заключение является документом для служебного пользования и налогоплательщику не направляется и не вручается.

04.02.2008г. руководителем налоговой инспекции было принято решение №1 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, в которых указано на проведение дополнительных мероприятий налогового контроля в срок с 04.02.2008г. по 04.03.2008г., заключающихся в направлении поручения об истребовании документов у контрагентов Общества  и направлении в адрес ООО «Фирма ЛиК» требования о представлении решения арбитражного суда по делу А48-3080/06-3.

Дополнительные документы по требованию №1 были представлены в налоговую инспекцию 12.02.2008г. по описи, о чем свидетельствует соответствующая подпись представителя налогового органа.

Уведомлением от 27.02.2008г. Инспекция пригласила ООО «Фирма ЛиК» в налоговую инспекцию 03.03.3008г. в 15 часов 30 минут для рассмотрения результатов проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля.

03.03.2008г. представители ООО «Фирма ЛиК» присутствовали при рассмотрении материалов проверки, в том числе полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, что следует из протокола от 03.03.2008г. В протоколе также указано, что налогоплательщиком в ходе рассмотрения результатов проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля были представлены документы согласно описям №1,2 от 03.03.2008г.

05.03.2008г. была составлена служебная записка отдела налогового аудита о результатах исследования и изучения документов, представленных налогоплательщиком к письменным возражениям на акт выездной налоговой проверки от 14.12.2007г. №63, и в ходе рассмотрения результатов дополнительных мероприятий налогового контроля.

Указанная служебная записка также налогоплательщику не вручалась и не направлялась, что подтверждается представителями сторон.

05.03.2008г. по итогам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки (акта от 14.12.2008г., возражений на акт от 20.01.2008г., мотивированного экспертного заключения отдела налогового аудита от 30.01.2008г., результатов дополнительных мероприятий налогового контроля, служебной записки отдела налогового аудита от 05.03.2008г., выписки из лицевого счета ООО «Фирма ЛиК») Инспекцией было принято решение №10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением ООО «Фирма ЛиК» привлечено к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных  п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль организаций в виде штрафа в размере 536041 руб., за неполную уплату НДС в виде штрафа 588 597 руб.; п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по  НДС в виде штрафа в размере 226512 руб.; по ст.123 НК РФ за неперечисление сумм  НДФЛ в виде штрафа в размере 17716 руб., за неправомерное неперечисление НДС налоговым агентом в виде штрафа в размере 19774 руб.

Кроме того, в соответствии с указанным решением Инспекции Обществу  начислены пени по состоянию на 05.03.2008г. в общем размере 1724028,18 руб. и  предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций, ЕНВД, НДС, НДФЛ в общем размере 4261825,35 руб., а также  уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 67878,39 руб., уменьшить убытки по налогу на прибыль в сумме 98544 руб., уменьшить исчисленный в завышенных размерах ЕНВД в сумме 3085,93 руб.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика Управлением  Федеральной налоговой службы по Орловской области принято решение №92 от 07.06.2008г., согласно которому изменена резолютивная часть решения Инспекции №10 от 05.03.2008г. путем отмены в части: привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа за неуплату налога на прибыль в ФБ в сумме 109026 руб., в РБ в сумме 370688 руб., в МБ в сумме 43610 руб. (п.1 решения) и предложения уплатить его в этом размере (п.3.2. решения); привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа за неуплату налога на добавленную стоимость за ноябрь 2004г. в сумме 10827 руб., за декабрь 2004г. в сумме 16870 руб. (п. 1. решения) и предложения уплатить его в этом размере (п.3.2. решения); привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа за неполную уплату ЕНВД в сумме 54 руб. (п.1. решения) и предложения уплатить его в этом размере (п.3.2. решения); привлечения к ответственности по п. 2 ст. 119 НК РФ в виде штрафа за непредставление налоговой декларации по НДС за сентябрь 2004г. в сумме 226512 руб. (п.1. решения) и предложения уплатить его в этом размере (п.3.2. решения); привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа за неполную уплату НДС за январь 2005г., подлежащего перечислению налоговым агентом в сумме 1081 руб. (п.1. решения) и предложения уплатить его в этом размере (п.3.2. решения). В остальной части рассматриваемое решение Инспекции от 05.03.2008г. № 10 оставлено без изменения, а жалоба ООО «Фирма ЛиК»  -  без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла №10 от 05.03.2008г. с учетом изменений, внесенных решением Управления №92 от 07.06.2008г.,  ООО «Фирма ЛиК» обратилась в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

При рассмотрении требований налогоплательщика суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Акт налоговой проверки составляется уполномоченными должностными лицами налоговых