Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу n А35-2873/06-С23. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 07 ноября 2008 года                                                      Дело № А35-2873/06-С23

г. Воронеж                                                                                                                                                                                              

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 ноября 2008 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Алферовой Е.Е.,

судей                                                                                     Безбородова Е.А.

                                                                                   Потихониной Ж.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Заниной Е.А.,

при участии:

от ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация»: Горетый Е.В., юрисконсульт 1 категории, доверенность № 80/106 от 01.01.2008 г., паспорт серии 3804 № 108360 выдан ОВД Глушковского района Курской области 04.02.2004 г.;

от МУП «Курские городские коммунальные тепловые сети»: Мищенко Н.И., начальник юридического отдела, доверенность № 2 от 03.06.2008 г., паспорт серии 3804 № 162855 выдан Отделом милиции № 1 УВД г. Курска 28.05.2004 г., Филатова М.В., юрисконсульт, доверенность № 44 от 29.09.2008 г., паспорт серии 3806 № 459400 выдан ТП УФМС России по Курской области в Мантуровском районе 07.09.2007 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация» на решение Арбитражного суда Курской области от 01.09.2008 г. по делу № А35-2873/06-С23 (судья Рудакова Н.А.) по иску муниципального унитарного предприятия «Курские городские коммунальные тепловые сети» к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация» о разрешении разногласий по договору,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие «Курские городские коммунальные тепловые сети» предъявило иск к открытому акционерному обществу «Курская генерирующая компания», реорганизованному в ходе судебного разбирательства в открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация» о разрешении разногласий по договору на отпуск тепловой энергии в горячей воде от 22.12.2005 г. № 23 по пунктам 2.2.1, 2.2.2, 2.2.4, 3.1.18, 4.1, 4.3, 6.1, 6.2, 6.4 и по перечню приложений к договору.

19.09.2006 г. судом было вынесено решение по делу.

Ответчиком данное решение было обжаловано по пунктам 4.1, 6.1, 6.2 и 6.4 договора.

Постановлением ФАС ЦО от 02.05.2007 г. решение в этой части было отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Курской области от 01.09.2008 г. пункты 4.1, 6.1, 6.2, 6.4 договора на поставку тепловой энергии в горячей воде № 23  от 22.12.2005 г. были приняты в следующей редакции:

Пункт 4.1 договора: «Учет тепловой энергии и теплоносителя производится в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя и определяется приборно-расчетным методом.

Количество тепловой энергии переданной Абоненту определяется по формуле:

Qгтс=Qист-(Qпотр1+Qпотр2+Qнорм. потерь+(Qсв.норм. потерь),

где:

Qгтс - количество тепла, переданного Абоненту;

Qист - количество тепла отпущенного источником тепла Энергоснабжающей организации (ТЭЦ-1, ТЭЦ-4, КСЗР), взятое на основании показаний приборов коммерческого учета;

Qпотр1 - количество тепла, потребленного другими потребителями Энергоснабжающей организации, взятое на основании показаний приборов коммерческого учета;

Qпотр2 - количество тепла, потребленного другими потребителями

Энергоснабжающей организации, взятое на основании расчетных нагрузок;

Qнорм.потерь - нормативные потери в тепловой сети Энергоснабжающей организации, взятые на основании расчета с пересчетом на фактические условия работы;

Qсв.норм.потерь - сверхнормативные потери тепла в сети Энергоснабжающей организации, зафиксированные актами.

Количество химочищенной воды переданной Абоненту определяется по

формуле:

Gгтс=Gподп.-(Gc.н.+Gпотр1+Gпотр2+Gнорм.эо+Gнорм.гтс+Gсв. норм),

где:

Gгтс - количества химочищенной воды, переданной Абоненту;

Gподп. - количество химочищенной воды, поданной в теплосеть, определённое по приборам коммерческого учета на источнике тепла Энергоснабжающей организации (ТЭЦ-4, КСЗР);

Gс.н. - количество химочищенной воды, израсходованной на собственные нужды источника тепла Энергоснабжающей организации, определенное по приборам учета;

Gпотр1 - количество химочищенной воды, переданной другим потребителям Энергоснабжающей организации, определенного приборами коммерческого учета;

Gпотр2 - количество химочищенной воды, переданной другим потребителям Энергоснабжаюшей организации, взятое на основании расчетных нагрузок;

Gнорм.эо - нормативные потери химочищенной воды в сетях

Энергоснабжающей организации;

Gнорм.гтc - нормативные потери химочищенной воды в сетях Абонента;

Gсв.норм - сверхнормативные потери в сетях Энергоснабжающей организации, зафиксированные актами.

При временном выходе приборов учета тепловой энергии и теплоносителя на энергоисточниках «Энергоснабжающей организации» (на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет), ведение учета осуществляется на основании показаний этих приборов по среднему расходу теплоносителя, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре теплоносителя на период перерасчета.

При выходе приборов учета на энергоисточниках «Энергоснабжающей организации» на период более 15 суток или их отсутствии, потребление тепловой энергии и теплоносителя «Абоненту» определяется расчетным методом учета.

Количество тепловой энергии переданной «Абоненту» определяется по формуле:

Qгтс = Qпотр.1гтc + Qпотр.1гтc + Qнорм.потерь гтс + Qнорм.потерь потр. гтс + Qсв.норм.потерь гтс + Qсв.норм.потерь потр. гтс

где:

Qгтс - количество тепла переданного «Абоненту»;

Qпотр1гтс - количество тепла потребленного потребителями «Абонента», взятое на основании показаний приборов учета;

Qпотр2гтс - количество тепла потреблённого другими потребителями «Абонента», взятое на основании договорных нагрузок с перерасчётом на фактические условия работы;

Qнорм.потерь гтс - нормативные потери в тепловых сетях «Абонента»;

Qнорм. потерь потр. гтс - нормативные потери в тепловых сетях потребителей «Абонента»;

Qсв.норм потерь гтс - сверхнормативные потери в тепловых сетях «Абонента», зафиксированные актами;

Q св.норм.потерь потр. гтс - сверхнормативные потери в тепловых сетях потребителей «Абонента», зафиксированные актами.

Количество химочищенной воды переданной «Абоненту» определяется по формуле:

G гтс = G потр.гтс + Gпотр.норм.гтс + Gпотр1гтc + G св.норм.гтс + Gнорм.потери потреб. гтс + Gсв.норм.потреб.,

где:

G гтс - количество химочищенной воды переданной «Абоненту»;

G потр.гтс - количество химочищонной воды потреблённой потребителями «Абонента», взятое по показаниям приборов учета;

Gпотр.норм.гтс - количество химочищенной воды, потребленной потребителями «Абонента», рассчитанное по нормативам потребления, для населения по горячему водоснабжению, утвержденным Постановлением Администрации  г. Курска;

Gпотр1гтс - количество химочищенной воды потребленной другими

потребителями «Абонента», взятое на основании договорных нагрузок;

Gнорм.потери потреб. гтс - нормативные потери химочищенной воды в тепловых сетях потребителей «Абонента»;

Gсв.норм.гтс - сверхнормативные потери химочищенной воды в тепловых сетях «Абонента», зафиксированные актами;

Gсв.норм.потреб. - сверхнормативные потери химочищенной воды в тепловых сетях потребителей «Абонента», зафиксированные актами;

Перечень потребителей «Абонента» с договорными нагрузками и техническими данными предоставляются в «ЭО» как приложение к договору».

Пункт 6.1 договора: «Расчетным периодом за тепловую энергию, отпущенную абоненту, является календарный месяц».

Энергоснабжающая организация на второй рабочий день месяца, следующего за расчетным, направляет абоненту акт на выполненные услуги за отчетный период и счет-фактуру».

Пункт 6.2 договора: «Оплата за тепловую энергию производится абонентом путем перечисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации в следующем порядке:

- в отопительный период: до 15 числа текущего месяца в объеме 9 % от общего объема отпущенной абоненту тепловой энергии;

- в межотопительный период: до 15 числа текущего месяца в объеме 4 % от общего объема отпущенной абоненту тепловой энергии.

Корректировка расчетов по фактическому потреблению тепловой энергии производится путем уточнения суммы платежа, производимого абонентом 15 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом выставленной энергоснабжающей организацией счета-фактуры.

Энергоснабжающая организация направляет абоненту на третий рабочий день месяца, следующего за отчетным Акт на выполнение услуги за отчетный период и счет – фактуру».

Пункт 6.4 договора: «В случае неоплаты абонентом в сроки, оговоренные в п. 6.2. настоящего договора по какой бы то ни было причине, в том числе, из-за отсутствия денежных средств на расчетном счете абонента, энергоснабжающая организация руководствуется условиями настоящего договора и действующим законодательством».

Не согласившись с вынесенным решением, ОАО «ТГК № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой, считая решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просит суд его изменить, изложив указанные пункты договора в редакции ответчика.

Указывает на то, что суд неверно принял и истолковал мнение ответчика по поводу включения в договор пункта 4.1 в редакции истца. По его мнению, дополнения в п. 4.1 соответствуют действующему законодательству РФ и должны включаться в договор.

Считает, что установление п. 6.2 договора на усмотрение суда полностью не отражает норму ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» и данная редакция не является полной.

В ходе судебного разбирательства был представлен отзыв МУП «Курские городские коммунальные тепловые сети» на апелляционную жалобу в котором, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы – не основанными на законе, просит суд оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Ссылается на то, что в судебное заседание 08.08.2008 г. истцом было представлено уточнение с учетом мнения ответчика, изложенного в дополнении к отзыву от 08.11.2007 г.

Указывает на то, что в определении о назначении экспертизы от 24.03.2008 г. указаны все данные эксперта и ответчик против данной кандидатуры не возражал.

Судебной коллегией заслушан представитель ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация», который поддерживает доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального права и без учета фактических обстоятельств дела, просит суд его изменить и принять по делу новый судебный акт.

Судом заслушаны представители МУП «Курские городские коммунальные тепловые сети», которые возражают на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, считают обжалуемое решение законным и обоснованным, просят суд оставить решение от 01.09.2008 г. без изменения, а апелляционную жалобу ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала «Курская региональная генерация» без удовлетворения.

Судебной коллегией в порядке ст.ст. 163, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ в заседании был объявлен перерыв до 09 часов 20 минут 05.11.2008 г.

После перерыва, в 09 часов 20 минут 05.11.2008 г., судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 26.12.2005 г. истец направил ответчику проект договора на отпуск тепловой энергии в горячей воде № 23 от 22.12.2005 г. сроком действия до 31.12.2006 г.

14.03.2006 г. письмом № 409 ответчик возвратил истцу договор с протоколом урегулирования разногласий, после чего истец обратился в суд с заявлением по преддоговорному спору в соответствии со ст. 445 ГК РФ.

Между сторонами не было достигнуто согласование по пунктам 4.1, 6.1, 6.2, 6.4 договора.

Ответчик просил дополнить п. 4.1 3-мя абзацами, в частности просил указать, что:

«Количество переданного тепла «Абоненту» от источников «Энергоснабжающей организации» оформляется двухсторонним актом, который подписывается представителями сторон не позднее второго рабочего дня месяца, следующего за отчетным. В случае отказа «Абонента»