Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2008 по делу n А35-4626/06-С16. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 октября 2008 года                                                     Дело № А35-4626/06-с16

г. Воронеж                                                                                                                                                                                               

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  03 октября 2008 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                    Алферовой Е.Е.,

судей                                                                               Федорова В.И.,

Колянчиковой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Заниной Е.А.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ЖКХ Конышевского района» (ранее муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства): Чернышов Н.Н., представитель, доверенность б/н от 30.11.2007 г., паспорт серии 3804 № 032082 выдан Льговским РОВД Курской области 01.10.2003 г.;

от ОАО «Курская энергосбытовая компания»: Максимов О.В., представитель, доверенность № 250-Д от 29.12.2007 г., паспорт серии 3800 № 268476 выдан Отделом милиции № 7 УВД г. Курска 05.05.2001 г.

от Комитета по тарифам и ценам Курской области: представитель не явился, извещен надлежащим образом.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства, п. Конышевка, Курская обл. на решение Арбитражного суда Курской области от 18.07.2008 г. по делу № А35-4626/06-с16 (судья Курятина А.А., арбитражные заседатели Щедрина О.М., Гончаров А.И.) по иску муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства к открытому акционерному обществу «Курская энергосбытовая компания», г. Курск, при участии в деле в качестве третьего лица – Комитета по тарифам и ценам Курской области, о взыскании 3 070 600 руб., и по встречному иску открытого акционерного общества «Курская энергосбытовая компания» к муниципальному унитарному многоотраслевому производственному предприятию жилищно-коммунального хозяйства, п. Конышевка, Курская обл., о взыскании убытков в размере 7 223 084 руб. 62 коп.

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное многоотраслевое производственное предприятие жилищно-коммунального хозяйства п. Конышевка Курской области (МУ МПП ЖКХ) обратилось в Арбитражный суд Курской области с требованием к открытому акционерному обществу «Курскэнергосбыт» о взыскании стоимости фактически понесенных затрат на содержание электросетей в 2005 - 2006 г.г. в сумме 3 070 600 руб., а также понесенных расходов по оплате услуг представителя в общей сумме 25 720 руб. (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

В процессе рассмотрения дела ОАО «Курскэнергосбыт» заявило встречное исковое заявление о взыскании с МУ MПП ЖКХ п. Конышевка убытков в сумме 7 233 084 руб. 62 коп., составляющих сверхнормативные потери электрической энергии за период с января по декабрь 2006 г., возникшие в принадлежащих МУ MПП ЖКХ электрических сетях (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Курской области от 05.07.2007 г., оставленным в силе апелляционной инстанцией, требования МУ МПП ЖКХ были удовлетворены в части взыскания с ОАО «Курскэнергосбыт» (правопредшественника ОАО «Курская энергосбытовая компания») платы за услуги по передаче в 2006 г. электрической энергии в размере 1 536 300 руб. 00 коп., а также 12 500 руб. в счет возмещения расходов по оплате услуг представителя. В остальной части иска было отказано. В удовлетворении встречного иска о взыскании с МУ МПП ЖКХ п. Конышевка Курской области убытков в сумме 7 233 084 руб. 62 коп. отказано.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Центрального округа от 15.01.2008 г. решение от 05.07.2007 г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении МУ МПП ЖКХ, в порядке ст. 49 АПК РФ, изменил основание иска и  увеличил суммуисковых требований, прося взыскать с ОАО «Курская энергосбытовая компания» неосновательное обогащение в сумме 3 895 749 руб. 70 коп., что составляет стоимость фактически понесенных затрат по передаче электроэнергии по сетям предприятия за 2006 - 2007 г.г.

Решением Арбитражного суда Курской области от 18.07.2008 г. исковые требования, как по первоначальному, так и по встречному искам были удовлетворены в полном объеме.

В результате зачета встречного и первоначального исков с муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства в пользу открытого акционерного общества «Курская энергосбытовая компания» были взысканы убытки в сумме 3 337 334 руб. 92 коп. С ОАО «Курская энергосбытовая компания» в пользу муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства были взысканы 12 500 руб. расходов по оплате услуг представителя. С муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства в доход федерального бюджета было взыскано 43 036 руб. 53 коп. госпошлины по встречному иску. С муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства в пользу ОАО «Курская энергосбытовая компания» было взыскано 4 628 руб. 89 коп. в возмещение понесенных расходов по оплате госпошлины при обращении со встречным иском. С ОАО «Курская энергосбытовая компания» в доход федерального бюджета было взыскано 30 978 руб. госпошлины по первоначальному иску.

Не согласившись с вынесенным решением, МУ МПП ЖКХ обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой, считая решение суда в части удовлетворения встречных исковых требований незаконным и необоснованным ввиду существенного нарушения норм материального и процессуального права.

Указывает на то, что суд сделал вывод о размере причиненных убытков при отсутствии каких-либо доказательств.

Считает, что суд первой инстанции вынес решение, не получив ответа на запрос в ФСТР РФ, что является нарушением норм ст. 66 АПК РФ.

Ссылается на то, что истцом по встречному иску были заявлены требования, цена которых была рассчитана без исключения из нее стоимости потерь.

В ходе судебного разбирательства был представлен отзыв ОАО «Курская ЭСК», в котором, считая решение суда законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы – не основанными на законе, просит суд оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Считает, что в материалах дела имеется список юридических лиц, а численность физических лиц была определена исходя из фактического общего количества населения, проживающего в п. Конышевка.

Ссылается на то, что при расчете стоимости сверхнормативных потерь подлежит применению именно тот тариф, который был избран истцом по встречному иску, и данное мнение было подтверждено Комитетом по тарифам и ценам.

В судебное заседание представители Комитета по тарифам и ценам Курской области не явились. От данной стороны поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие полномочного представителя данной стороны.

В материалах дела имеется почтовое уведомление об извещении данной стороны о месте и времени рассмотрения дела.

Согласно ч. 1 ст. 123 АПК  РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта. 

Руководствуясь ст.ст. 123, 156, 184, 266 АПК РФ суд рассмотрел дело в отсутствии вышеуказанных представителей.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений сторонами заявлено не было.

От муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства поступило ходатайство о процессуальной замене истца - муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства на общество с ограниченной ответственностью «ЖКХ Конышевского района». Также заявителем жалобы было заявлено о частичном отказе от исковых требований в сумме 1 530 792 руб. 90 коп.

Заявитель указал на то, что договором от 01.07.2008 г. право требований МУ МПП ЖКХ к ОАО «Курская ЭСК» в сумме 2 364 956 руб. 80 коп. перешло от МУ МПП ЖКХ к ООО «ЖКХ Конышевского района». В качестве доказательства был представлен оригинал договора уступки права требования № 4 от 01.07.2008 г.

В судебном заседании, в соответствии со ст.ст. 163, 184, 266 АПК РФ, был объявлен перерыв до 14 часов 00 минут 01.10.2008 г.

После перерыва, в 14 часов 00 минут 01.10.2008г., судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В продолженное судебное заседание явились те же представители.

Руководствуясь ст. ст. 48, 159, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебной коллегией была произведена процессуальная замена истца - муниципального унитарного многоотраслевого производственного предприятия жилищно-коммунального хозяйства на общество с ограниченной ответственностью «ЖКХ Конышевского района».

Судебной коллегией заслушан представитель заявителя жалобы, который поддерживает доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое решение в обжалуемой части (с учетом отказа от иска) незаконным и необоснованным, просит решение суда отменить и в удовлетворении встречных исковых требований ОАО «Курская ЭСК» отказать.

Судебной коллегией заслушан представитель ОАО «Курская энергосбытовая компания», который возражает на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, просит суд оставить решение от 18.07.2008 г. без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в части.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ОАО «Курская энергосбытовая компания» заявило встречный иск о взыскании с МУ МПП ЖКХ убытков в сумме 7 223 084 руб. 62 коп, составляющих сверхнормативные потери электрической энергии за период с января по декабрь 2006 г. в сетях предприятия, определенные расчетным путем.

Согласно актам снятия показаний приборов коммерческого учета электроэнергии в сети МУ МПП ЖКХ п. Конышевка в 2006 г. была отпущена электроэнергия в количестве 14 575 451 кВт. ч.

В соответствии с Постановлением Комитета по тарифам и ценам Курской области от 30.12.2005 г. № 111 установлен нормативный технологический расход (потери) электрической энергии в электрических сетях МУМПП ЖКХ п. Конышевка в размере 8,82 %, что за 2006 г. составило 1 285 554,78 кВт. ч.

За период с января по декабрь 2006 г. МУ МПП ЖКХ п. Конышевка передало (отпустило) абонентам ОАО «Курская энергосбытовая компания» (юридическим лицам, а также предпринимателям без образования юридического лица) электрическую энергию в количестве 3 486 397 кВтч., о чем свидетельствуют акты оказания услуг по передаче электрической энергии по сетям МУ МПП ЖКХ п. Конышевка, составленные на основании актов снятия показаний приборов учета электрической энергии, установленных у указанных потребителей.

Вместе с тем, ОАО «Курская энергосбытовая компания», ссылаясь на результаты совместной проверки с МУ МПП ЖКХ п. Конышевка приборов учета электроэнергии, установленных у потребителей - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, зафиксированные в акте от 02.05.2007 г., а также на представленные МУ МПП ЖКХ акты проверок приборов учета электроэнергии, основываясь на п. 147 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530, расчетным путем получило количество потребленной в 2006 г. электроэнергии потребителями, у которых приборы учета не соответствуют требования действующего законодательства, что составило 325 872 кВтч.

С учетом полученных данных, ОАО «Курская энергосбытовая компания» рассчитало, что за период с января по декабрь 2006 г. МУ МПП ЖКХ п. Конышевка передало (отпустило) его абонентам (юридическим лицам, а также предпринимателям без образования юридического лица) электрическую энергию в количестве 3 812 269 кВт. ч.

Кроме того, в 2006 г. электрическая энергия была передана МУ МПП ЖКХ п. Конышевка по своим сетям потребителям-гражданам, проживающим в п. Конышевка.

По мнению ОАО «Курская энергосбытовая компания», при отсутствии приборов учета и совместных с МУ МПП ЖКХ актов, определить количество электрической   энергии,   потребленной   населением   п.   Конышевка, можно только расчетным способом.

Основываясь на пункте 147 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530 , а также на пункте 1 постановления Администрации муниципального образования «Поселок Конышевка» от 25.11.2003 г. № 98 «О нормативах потребления электроэнергии на бытовые нужды населения», которым утвержден норматив потребления электрической энергии на бытовые нужды населения в размере 100 кВт. ч. на человека в месяц и справке администрации п. Конышевка о количестве населения по состоянию на 01.01.2006 г. - 4 436 человек, ОАО «Курская энергосбытовая компания» расчетным путем определило количество электрической энергии, потребленной населением п. Конышевка в период с января по декабрь 2006 г., которое составляет 5 323 200 кВтч.

Итого, по данным ОАО «Курская энергосбытовая компания» потребление абонентов, расположенных в п. Конышевка за период январь - декабрь 2006 г составило 9 135 469 кВтч.

С учетом п. 36 и п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861, ОАО «Курская энергосбытовая