Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2015 по делу n А64-5663/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 июля 2015 года                                                             Дело № А64-5663/2011

г. Воронеж                                                                                                            

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2015 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  28 июля 2015 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Потаповой Т.Б.,

судей                                                                                      Седуновой И.Г.,

                                                                                                Владимировой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Болучевской Т.И.,

при участии:

от ИФНС России по г. Тамбову: Щербаков А.П., представитель по доверенности № 68 АА 0675543 от 09.06.2015 г., удостоверение УР№901989,

от конкурсного управляющего ООО «ФЁСТ» Томилова А.В., иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «ФЁСТ» (ИНН 6832041916, ОГРН 1036888185894) Томилова А.В. на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 22.05.2015 по делу № А64-5663/2011 (судья Перунова В.Л.),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 27.12.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «ФЁСТ» (далее – ООО «ФЁСТ», должник) введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Томилов Алексей Васильевич.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 03.04.2012 в отношении должника открыто конкурсное производство. Определением суда от 28.04.2012 конкурсным управляющим должника утвержден Томилов А.В.

Конкурсный управляющий ООО «ФЁСТ» Томилов А.В. (далее – истец) обратился в арбитражный суд с двумя исковыми заявлениями о взыскании с бывшего руководителя должника Захарова Алексея Алексеевича (далее – ответчик) убытков в размерах 605 628 руб., 550 000 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на данные суммы убытков в размерах соответственно 150 031, 72 руб. и 176 000 руб.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 17.03.2015 вышеуказанные исковые заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения в соответствии со статьей 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Яковлев А.В., Куксов А.В.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 22.05.2015 в удовлетворении исковых заявлений конкурсного управляющего ООО «ФЁСТ» Томилова А.В. о взыскании с Захарова А.А. убытков в размерах 605 628 руб., 550 000 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на данные суммы убытков, в размерах соответственно 150 031,72 руб. и 176 000 руб., отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ООО «ФЁСТ» Томилов А.В. обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Тамбовской области от 22.05.2015 отменить и принять по делу новый судебный акт.     

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа поддержал доводы апелляционной жалобы.

Заявитель апелляционной жалобы, представители иных лиц в судебное заседание не явились.

В материалы дела от конкурсного управляющего Томилова А.В. поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей неявившихся лиц в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения участника процесса, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения  по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 3 статьи 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий вправе подавать в суд от имени должника иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника.

В соответствии с пунктом 53 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (пункт 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве), а также о возмещении убытков, причиненных должнику - юридическому лицу его органами (пункт 3 статьи 53 ГК РФ, статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», статья 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.д.), могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве.

Ответственность руководителя должника является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 Гражданского кодекса РФ.Согласно статье 15 Гражданского кодекса РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

Элементами гражданско-правовой ответственности являются противоправный характер поведения (бездействия) лица, причинившего убытки, наличие убытков и их размер, причинная связь между противоправным поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

Отсутствие хотя бы одного из указанных условий исключает возможность применения ответственности в виде убытков.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», требование о возмещении убытков (в виде прямого ущерба и (или) упущенной выгоды), причиненных действиями (бездействием) директора юридического лица, подлежит рассмотрению в соответствии с положениями п. 3 ст. 53 Гражданского кодекса РФ.

Как разъяснено в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 №62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.04.2011 №15201/10, при обращении с иском о взыскании убытков, причиненных противоправными действиями единоличного исполнительного органа, истец обязан доказать сам факт причинения ему убытков и наличие причинной связи между действиями причинителя вреда и наступившими последствиями, в то время как обязанность по доказыванию отсутствия вины в причинении убытков лежит на привлекаемом к гражданско-правовой ответственности единоличном исполнительном органе.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается в обоснование своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

Как установлено судом первой инстанции, в рассматриваемом случае в обоснование заявленных требований конкурсный управляющий сослался на следующие обстоятельства.

Между ООО «ФЁСТ» (инвестор) и КПТО «Дирекция капитального строительства» (застройщик) было заключено два договора инвестирования строительства от 02.12.2009 №215, от 23.09.2010 №254 с аналогичными условиями.

Пунктами 1.1 указанных договоров предусмотрено, что инвестор принимает обязательства по финансированию строительства индивидуального  одноэтажного жилого дома общей площадью 129,2 кв.м., расположенного на земельном участке площадью 1000 кв.м. по адресу: Тамбовская область. Тамбовский район, д. Крутые выселки, микрорайон     «Солнечный», ул. Славянская, д. 18, а также индивидуального одноэтажного жилого дома общей площадью 142,23 кв.м., расположенного на земельном участке площадью 1000 кв.м. по адресу: Тамбовская область. Тамбовский район, д. Крутые выселки, микрорайон «Солнечный», ул. Славянская/ул. Изумрудная, д. 14/15.

Согласно пунктам 1.2 договоров застройщик принимает на себя обязательства по строительству жилого дома, в том числе, фундамент, стены с наружной отделкой, кровля, входная дверь, пластиковые окна, межэтажная лестница с последующей передачей инвестору подготовленного к вводу в эксплуатацию жилого дома.

В соответствии с пунктами 2.1 договоров застройщик обязуется подобрать генерального подрядчика и заключить с ним от своего имени за счет привлеченных от инвестора средств договор на строительство и подготовку объекта к вводу в эксплуатацию.

Пунктом 6.1 договора от 02.12.2009 №215 предусмотрено, что инвестор производит перечисление денежных средств на строительство объекта в сумме 1 756 263 руб. в следующем порядке: первый взнос в размере 30% от общей суммы договора инвестор оплачивает в течение 10 (десяти) дней с момента подписания настоящего договора, второй взнос в размере 30% от общей суммы договора инвестор вносит до 31.04.2010, третий взнос в размере 40 % от общей суммы договора инвестор вносит до 15.08.2010.

В силу пункта 6.1. договора от 05.04.2010 №254 инвестор производит перечисление денежных средств на строительство объекта в сумме 2 180 873 руб. поэтапно на расчетный счет застройщика в следующем порядке: первый взнос в размере 30 %от общей суммы договора инвестор оплачивает в течение 10 (десяти дней) с момента подписания настоящего договора, второй в размере 30% от общей суммы договора инвестор вносит до 01.06.2010, третий взнос в размере 40% от общей суммы договора инвестор вносит до 01.07.2010.

Должник во исполнение договорных обязательств 21.07.2010, 29.07.2010, 03.08.2010, 23.09.2010, 05.10.2010 перечислил КПТО «Дирекция капитального строительства» денежные средства в сумме 605 628 руб. (105 628 руб. + 500 000 руб.) и 550 000 руб. (450 000 руб. +50 000 руб. +50 000 руб.), что подтверждается выписками с расчетного счета должника.

Кроме того, между ООО «ФЁСТ» (подрядчик) и КПТО «Дирекция капитального строительства» (застройщик) было заключено два договора на выполнение подрядных работ по строительству жилого дома от 02.12.2009 №216 и от 05.04.2010 № 257 с аналогичными условиями.

В соответствии с пунктами 1.1 указанных договоров застройщик в соответствии с постановлением Администрации Тамбовского района Тамбовской области от 27.04.2009 №1486 «О предоставлении казенному предприятию Тамбовской области «Дирекция капитального строительства» земельного участка, используемого под жилищное строительство и проектирование» и договором аренды  находящегося  в  государственной  собственности  земельного  участка от 27.04.2009 №225 поручает Подрядчику провести строительство жилого дома общей площадью 129,2 кв.м., расположенного на земельном участке площадью 1000 кв.м. по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, д. Крутые выселки, микрорайон «Солнечный», ул. Славянская, д. 18, а также жилого дома общей площадью 142,23 кв.м., расположенного на земельном участке площадью 1000 кв.м. по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, д.Крутые выселки, микрорайон «Солнечный», ул.Славянская/ул. Изумрудная, д.14/15 на земельном участке с кадастровым номером 68:20:4020001:2.

Конкурсный управляющий сослался на то, что из условий вышеназванных договоров следует, что ООО «ФЁСТ» выступило одновременно и инвестором и подрядчиком по строительству названных домов. Стоимость подрядных работ в договорах установлена в меньшем размере, чем в договорах инвестирования.

Так, согласно пункту 3.1 договора на выполнение подрядных работ по строительству жилого дома от 05.04.2010 №257 стоимость подрядных работ жилого дома общей площадью 142,32 кв.м. по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, д. Крутые выселки, микрорайон «Солнечный», ул. Славянская/ул. Изумрудная, д. 14/15 составляет 2 070 705 руб. (в соответствующем договоре инвестирования – 2 180 873 руб., т.е. разница составляет 110 168 рублей).

Согласно пункту 3.1 договора на выполнение подрядных работ по строительству жилого дома от 02.12.2009 №216 стоимость подрядных работ жилого дома общей площадью 129,2 кв.м. по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, д. Крутые выселки, микрорайон «Солнечный», ул. Славянская, д. 18 составляет 1 649 762 руб. (в соответствующем договоре инвестирования – 1 756 263 руб., т.е. разница составляет 106 501 руб.).

Впоследствии договоры инвестирования были расторгнуты соглашениями от 14.11.2010, 23.08.2010, заключенными между ООО «ФЁСТ» и КПТО «Дирекция капитального строительства», а также  соглашением от 07.10.2010 расторгли договор подряда от 05.04.2010 №257.

Наряду с этим, 23.08.2010 и 17.11.2010 между КПТО «Дирекция капитального строительства» (застройщик) и Куксовым А.В. (инвестор) и Яковлевым А.В. (инвестор) были заключены два договора инвестирования строительства этих же двух жилых домов №352 и №416.

Согласно условиям договора от 23.08.2010 №352 Куксов А.В. принимает на себя обязательства по финансированию строительства индивидуального жилого дома общей площадью 129,2   кв.м., расположенного  на  земельном участке площадью 1 000 кв.м. по адресу: Тамбовская обл., Тамбовский район, д. Крутые выселки, микрорайон «Солнечный», ул. Славянская, д. 18.

В соответствии с условиями договора от 17.11.2010 №416 Яковлев А.В. принимает на себя обязательства по финансированию строительства