Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2015 по делу n А14-9667/2013. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Иск удовлетворить частично, во встречном иске отказать

подряда №1 от 02.02.2012 в размере 19 996 700,52 рублей.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту ГК РФ) установлены основания возникновения гражданских прав и обязанностей, согласно которой гражданские права и обязанности возникают, в том числе, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (ст.307 ГК РФ).  По ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Исходя из правовой природы отношений, вытекающих из договора № 1, и существа установленных в них работ, к возникшему спору подлежат применению нормы Главы 37 ГК РФ о договорах подряда.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороны определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с положениями статьи 740 ГК РФ по договору строительного яда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект, а заказчик - создать подрядчику необходимые условия выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

Исходя из положений статьи 743 ГК РФ, следует, что цена в договоре строительного подряда определяется сметой, объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, - технической документацией. При этом названная допускает возможность проведения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, и увеличения сметной стоимости строительства при условии сообщения об этом подрядчиком заказчику.

При толковании условий договора в соответствии со статьей 431 ГК РФ принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (часть 2 статьи 431).

       В соответствии с пунктом 4 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

       По п. 5 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации,  если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Согласно п. 6 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.

Таким образом, изменение стоимости работ, выполняемых подрядчиком, может произойти в результате увеличения объема работ и повышения стоимости материалов и услуг третьих лиц, привлекаемых к выполнению таких работ. При этом установленная сторонами в договоре твердая цена не подлежит изменению, за исключением внесения в договор соответствующих условий.

В силу пунктов 1, 3, 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие,  предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства,  не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Пунктом 10 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснено, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.

Из системного анализа указанных положений следует, что необходимость проведения дополнительных работ подлежит доказыванию подрядчиком, должна быть обусловлена процессом выполнения работ, предусмотренных договором, и предварительно согласована с заказчиком. При этом, подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения ранее не учтенных работ не вправе требовать их оплаты даже в случае, когда такие работы были включены в акт приемки.

      Между истцом и ответчиком 02.02.2012 года  заключен договор генерального подряда № 1 на строительство гостиницы, расположенной по адресу: г. Воронеж, ул. Донбасская, д. 12 б, г. Согласно пункту 2.1 договора генерального подряда №1 от 02.02.2012 стоимость работ в соответствии со сметным расчетом (Приложение № 1 к настоящему договору) составляет 325 818 500 рублей, в том числе НДС 18% - 49701 127, 13 рублей (абз. 1 пункта 2.1. договора).

  Объем и стоимость работ не являются окончательными, не фиксируются в виде твердой цены и прилагаются к договору только лишь с тем, чтобы стороны смогли определить объем финансирования (абз. 2 пункта 2.1. договора).

  При изменении компанией объемов работ, вызванных изменением площади, планировок или иных конструктивных элементов объекта, а также при изменении стоимости материалов, конструкций, стоимости работы машин, механизмов, изменении индекса цен или введении в действие нормативных актов, влияющих на ценообразующие факторы и изменяющих стоимость работ, стороны подписывают дополнительное соглашение к договору с указанием объема, стоимости, сроков выполнения таких работ (абз. 3 пункта 2.1. договора).

   Фактическая (окончательная) стоимость работ (включая стоимость материалов и оборудования) формируется на основании подписанных сторонами актов о выполнении работ (КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (абз.4 пункта 2.1. договора).

Пунктом 17.2. договора № 1 установлено, что все изменения и дополнения к договору действительны, если они оформлены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон.

Сторонами был заключен ряд  дополнительных соглашений к договору № 1, в которых  уточнены условия договора.

Так, пунктом 2 дополнительного соглашения от 30.11.2012 к договору генерального подряда №1 от 02.02.2012 на строительство гостиницы расположенной по адресу: г. Воронеж, ул. Донбасская, д. 12б,г  стороны  внесли изменения в абзац 1 п. 2.1 договора генерального подряда №1 от 02.02.2012 в следующей редакции: «Стоимость работ в соответствии со сметным расчетом (Приложение №1 к настоящему договору) составляет 328 382 045,00 рублей, в том числе и НДС 18% - 50 092 176, 24 рублей» (л.д. 137 т.5).

Согласно пункту 1 дополнительного соглашения от 25.06.2013 года к договору генерального подряда №1 от 02.02.2012 на строительство гостиницы расположенной по адресу: г. Воронеж, ул. Донбасская, д. 12б,г стороны дополнили п. 2.1 договора генерального подряда №1 от 02.02.2012 абзацем 5 следующего содержания: оплата дополнительных работ, не предусмотренных сметой, а равно оплата работ по стоимости, превышающей сметную, производится на основании подписанных сторонами актов выполненных работ (КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (КС-3),  при условии подтверждения необходимости перечня работ и их стоимости отчетом Финансово-технического аудита и завершения всего объема работ до 15.07.2013 года» (л.д. 22 т.1).

Истец считает, что общая стоимость работ, которые выполнены ОАО «ВолГо строительное» по строительству объекта, составляет 398 064 820 руб. 15 коп. по предъявленным к оплате актам о приемке выполненных работ. Причем согласование увеличения стоимости работ и материалов, по мнению истца, имело место в результате переписки сторон (в частности, письма заказчика от 03.04.2013 года №200, 23.04.2013 года №181,  10.07.2013 года №312).

Ответчик возражает против согласованности сторонами увеличения стоимости работ и материалов, указывая на условия заключенного договора о необходимости в таких случаях  подписания дополнительных соглашений.  Дополнительные соглашения об увеличении стоимости работ и материалов суду не представлены.

Во исполнение определения суда апелляционной инстанции от 25.02.2015 года ООО «Финансовая компания «Основа Инвест» представило сводную ведомость расчетов по объекту строительства, в соответствии с которой истцом выполнены работы, предусмотренные сметной, на сумму  255 778 312, 45 рублей. Акты КС2 с №1 по №230 на указанную сумму подписаны ответчиком без возражений. Выполнение истцом работ на сумму 255 778 312, 45 рублей по актам КС2 с №№1-230 сторонами не оспаривается.

Работы, предусмотренные сметой и выполненные истцом по актам КС2  №№232-245, №№247-251, №№253-258 (за исключением пунктов 1, 2, 9, 10), №259-262 (за исключением пунктов 1, 3, 4), №263 (за исключением пунктов 2, 57-61, 63, 64), №264 (за исключением пунктов 1, 2), №№265-282, 284, 286, 288, 290-294, 286, 298-304 (за исключением пунктов 5-9), №№305-312, 314, 315 (за исключением пунктов 3, 4, 7, 10, 11, 30-42, 44, 46), №316 (за исключением пунктов 103-190), №317 (за исключением пунктов 6, 8, 13-15, 17, 19-20, 24, 26, 27,31-47), №318 (за исключением пунктов 2, 5-8,11) №320 (за исключением пунктов 3-5), №№322-324, всего на сумму 124 039 438, 44 рублей. Указанные акты по форме КС2  ответчиком не подписаны в виду завышения стоимости материалов (9 935 256, 77 рублей), проектной стоимости работ (33 512 560, 47 рублей), включение лимитированных затрат (523 781, 15 рублей) и с понижающим коэффициентом (40 000,00 рублей). Общая сумма завышения стоимости материалов, проектной стоимости, лимитированных затрат и понижающего коэффициента составляет 44 011 598, 39 рублей.  

Работы, выполненные истцом, не предусмотренные сметой, по которым  акт КС2 №231 подписан ответчиком, составляют 209 630,13 рублей.

Выполнение истцом работ, не предусмотренных сметой, по которым акты КС2 №№246, 252, 258, (пункты1, 3, 4), №263 (пункты 2,57-61,63,64), №264 (пункты 1,2), №№283, 285,287, 295, 297, 304 (пункты 5-9), № 313, 315 (пункты 3, 4, 7, 10, 11, 30-42, 44, 46), №316 (пункты 103-190), №317 (пункты 6, 8, 13-15, 17, 19-20, 24, 26, 27, 31-47), №318 (пункты 2, 5-8, 11), №319, 320 (пункты 3-5), №321 (пункты 3, 4)  ответчиком не подписаны,  составило 18 037 439, 13 рублей.

Истец представил возражения, согласно которым ответчиком были приняты работы, предусмотренные сметой, по подписанным ответчиком  актам КС2 №№232, 233,  на общую сумму 6 168 330, 00 рублей.  

При определении фактической стоимости выполненных истцом работ, подлежащих оплате ответчиком,  суд апелляционной инстанции исходит из условий заключенного сторонами договора (пункт 2.1. договора) об установлении стоимости работ по объекту строительства в сумме 325 818 500 рублей, которая не является окончательной  и не фиксируется  в виде твердой цены.

Суд учитывает внесение сторонами изменений в условия заключенного договора, в соответствии с которыми стоимость работ составляет  328 382 045,00 рублей (пункт  2 дополнительного соглашения от 30.11.2012 к договору генерального подряда №1 от 02.02.2012 на строительство гостиницы расположенной по адресу: г. Воронеж, ул. Донбасская, д. 12б,г), а также   дополнение  п. 2.1 договора генерального подряда №1 от 02.02.2012 абзацем 5 следующего содержания: «Оплата дополнительных работ, не предусмотренных сметой, а равно оплата работ по стоимости, превышающей сметную, производится на основании подписанных сторонами актов выполненных работ (КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (КС-3), при условии подтверждения необходимости перечня работ и их стоимости отчетом Финансово-технического аудита и завершения всего объема работ до 15.07.2013 года» (пункт  1 дополнительного соглашения от 25.06.2013 года  к договору генерального подряда №1 от 02.02.2012).

Из буквального