Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2015 по делу n А14-10136/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

______________________________________________

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

06.02.2015 года                                                                   дело №А14-10136/2014

г. Воронеж                                                                                                                          

Резолютивная часть постановления объявлена 30.01.2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено  06.02.2015 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Потаповой Т.Б.,

судей                                                                                      Седуновой И.Г.,

                                                                                                Барковой В.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Щёголевой Т.И.,

при участии:

от Администрации городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области: Новокщенова Н.С.,

от иных лиц: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Администрации городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области (ОГРН 1053657534831, ИНН 3623006623) на решение Арбитражного суда Воронежской области от 12.11.2014 по делу №А14-10136/2014 (судья Семенов Г.В.),

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области обратилось в арбитражный суд с иском к Администрации городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области (ОГРН 1053657534831, ИНН 3623006623) и ООО ПСКП «ЮВСК» (ОГРН 1033600017461, ИНН 3662016336) о признании недействительными закупки и контракта №12 от 15.05.2014 года.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 12.11.2014 года признано недействительным размещение муниципального заказа путем заключения муниципального контракта №12 от 15.05.2014 года на выполнение работ для муниципальных нужд по объекту: «Реконструкция котельной по ул. Свободы, 32, в г.Поворино Воронежской области» и не соответствующим статье 93 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Признан недействительным (ничтожным) муниципальный контракт №12 от 15.05.2014 года, заключенный между Администрацией городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области и ООО ПСКП «ЮВСК».

Не согласившись с данным решением, Администрация городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Через канцелярию суда посредством факсимильной связи от Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя, а также отзыв на апелляционную жалобу, который суд приобщил к материалам дела.

В судебном заседании представитель Администрации городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области доводы апелляционной жалобы поддержал, считает обжалуемое решение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Выслушав представителя Администрации городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 15.05.2014 года между Администрацией городского поселения город Поворино Поворинского муниципального района Воронежской области (муниципальный заказчик) и ООО ПСКП «ЮВСК» (подрядчик) был заключен муниципальный контракт №12 (л.д.10-19 т.1), по условиям которого подрядчик обязуется в установленный контрактом срок выполнить работы по объекту: «Реконструкция котельной по ул.Свободы, 32 в г.Поворино Воронежской области» и сдать готовый к эксплуатации объект муниципальному заказчику, а муниципальный заказчик обязуется принять выполненные подрядчиком работы и оплатить их результат.

Цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения муниципального контракта и составляет 38921130 руб. (пункт 2.1. контракта)

Контракт заключен на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 года №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», о чем указано в преамбуле контракта.

Ссылаясь на то, что указанный муниципальный контракт был заключен с нарушением положений Федерального закона от 05.04.2013 года №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ), Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 3 Закона №44-ФЗ под контрактной системой в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд понимается совокупность участников контрактной системы в сфере закупок (федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок, иные федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченные на осуществление нормативно- правового регулирования и контроля в сфере закупок, Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», заказчики, участники закупок, в том числе признанные поставщиками (подрядчиками, исполнителями), уполномоченные органы, уполномоченные учреждения, специализированные организации, операторы электронных площадок) и осуществляемых ими, в том числе с использованием единой информационной системы в сфере закупок (за исключением случаев, если использование такой единой информационной системы не предусмотрено настоящим Федеральным законом), в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок действий, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд.

В силу статьи 24 Закона №44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, заказчик пояснил, что указание в контракте на пункт 4 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ является технической ошибкой, контракт заключался на основании пункта 9 части 1 статьи 93 указанного Закона. Заказчик обосновывал заключение договоров без проведения контрактных способов определения поставщиков у единственного подрядчика по причине возникшей потребности в указанных работах (услугах) в связи с ненадлежащим состоянием газовой котельной.

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае закупки определенных товаров, работ, услуг вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме, в том числе при заключении федеральным органом исполнительной власти контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (при условии, что такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера) и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно. Заказчик вправе заключить в соответствии с настоящим пунктом контракт на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве, объеме, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, либо для оказания медицинской помощи в экстренной форме или неотложной форме.

На основании части 3 статьи 93 Закона №44-ФЗ в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) для заключения контракта заказчик обязан обосновать в документально оформленном отчете невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также цену контракта и иные существенные условия контракта.

Кроме того, в силу части 2 статьи 93 Закона №44-ФЗ при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктом 9 части 1 рассматриваемой статьи, заказчик обязан уведомить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта контрольный орган в сфере закупок о такой закупке. Уведомление о такой закупке направляется в орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок. К этому уведомлению прилагается копия заключенного контракта с обоснованием его заключения.

Таким образом, при размещении заказа у единственного подрядчика в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ заказчик обязан обосновать:

-во-первых, невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также цену контракта и иные существенные условия контракта - в документально оформленном отчете;

-во-вторых, заключение контракта с единственным подрядчиком - в уведомлении о закупке, направляемом не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта в контрольный орган в сфере закупок.

В качестве доказательств, подтверждающих обстоятельства, на основании которых был заключен спорный контракт, заказчик представил: акт обследования газовой котельной находящейся по адресу: ул.Свободы, 32 от 11.04.2014 года, в соответствии с которым установлено, что задвижки, подачи теплоносителей изношены, передние крышки котлов имеют поврежденную футеровку, имеется провис газоходов, фильтры химовоодочистки имеют раковины 5-20мм, глубиной 4 мм, на нижней части кирпичной кладки здания котельной обнаружены выветривания растворных швов и ее частичное разрушение, домовая труда имеет трещины, прогибы вертикальной арматуры и иные дефекты.

Исследовав представленные заказчиком доказательства и оценив приведенные доводы, арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований признать действия заказчика соответствующими статье 93 Закона №44-ФЗ.

Положения пункта 9 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ связывают возможность размещения заказа у единственного подрядчика с наличием юридически значимых обстоятельств: наличие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме, когда применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2009 года №384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» авария - опасное техногенное происшествие, создающее на объекте, определенной территории или акватории угрозу жизни и здоровью людей и приводящее к разрушению или повреждению зданий, сооружений, оборудования и транспортных средств, нарушению производственного или транспортного процесса, нанесению ущерба окружающей среде.

К признакам непреодолимой силы, содержащимся в статье 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, относятся чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Из правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 21.06.2012 года №3352/12, следует, что юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик: чрезвычайности и непредотвратимости. Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы «нормального», обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость.

В силу статьи 1 Федерального закона от 21.12.1994 года №68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» чрезвычайная ситуация - это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы,