Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2015 по делу n А36-5344/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 января 2015 года                                                   Дело № А36-5344/2013

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 28 января  2015 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Афониной Н.П.,

судей                                                                                             Яковлева А.С.,

        Письменного С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ливенцевой Н.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Квадра – Генерирующая компания» в лице филиала «Восточная генерация»: Плотников В.В. - представитель по доверенности б/н от 26.12.2014;

от открытого акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат»: Заострожных А.Ю. - представитель по доверенности №378 от 27.08.2012; Филатов А.М. - представитель по доверенности №379 от 27.08.2012;

от ОАО «Администратор  торговой системы оптового рынка электроэнергии»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Квадра – Генерирующая компания» в лице филиала «Восточная генерация» (ОГРН 1056882304489, ИНН 6829012680) на решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.11.2014 по делу №А36-5344/2013 (судья Гриднева Е.М.) по исковому заявлению открытого акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат» (ИНН 4823006703, ОГРН 1024800823123) к открытому акционерному обществу «Квадра – Генерирующая компания» в лице филиала «Восточная генерация» о взыскании неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору в размере 433 583,09 руб. и убытков в сумме 3001662,08 руб., непокрытых неустойкой, с участием третьего лица – ОАО «Администратор  торговой системы оптового рынка электроэнергии»,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Новолипецкий металлургический комбинат» (далее – ОАО «НЛМК», истец) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском к открытому акционерному обществу «Квадра – Генерирующая компания» в лице филиала «Восточная генерация» (далее – ОАО «Квадра», ответчик) о взыскании неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору в размере 433 583,09 руб. и убытков в сумме 3 001 662,08   руб. (с учетом уточнения в порядке ст.49 АПК РФ).

Определением от 31.12.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» (далее также – третье лицо).

Решением  Арбитражного суда Липецкой области от 05.11.2014 исковые требования  удовлетворены.

Ответчик обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой общество просит отменить решение суда, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

По мнению заявителя жалобы, истцом необоснованно в состав убытков включен НДС в сумме 524 020,45 руб., поскольку, как полагает ответчик, наличие права на вычет сумм налога исключает применение норм гражданского законодательства об убытках. Кроме того, общество указывает, что условиями договора не определены случаи взыскания убытков в полной сумме сверх неустойки, в связи с чем, убытки должны возмещаться по общему правилу – в части, не покрытой неустойкой; также настаивает на снижении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ.

ОАО «НЛМК» представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит оставить решение суда без изменения.

В заседании суда представитель ОАО «Квадра» доводы жалобы поддержал, просил их удовлетворить.

Представители ОАО «НЛМК» возражали против удовлетворения жалобы, просили оставить решение суда без изменения.

ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии»  явку представителей в судебное заседание не обеспечило, о слушании дела извещено надлежащим образом, представлено ходатайство в электронном виде о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся  представителей стороны, надлежащим образом извещенной о времени и месте судебного разбирательства.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу нижеследующего.

Как следует из материалов дела, между ОАО «НЛМК» (покупатель, истец) и ОАО «ТГК-4» (продавец, ответчик) заключен свободный двусторонний договор купли-продажи электрической энергии от 27.09.2007 №336. Указанный договор заключен в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденными постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 №643, Договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, заключенным каждой из сторон, а также Регламентами оптового рынка, которые являются приложениями к договору о присоединении. ОАО «ТГК-4» переименовано в ОАО «Квадра - Генерирующая компания» (уведомление от 03.06.2010 №ВИ-11/320П.

Согласно п. 8.2 договора споры, возникшие в связи с исполнением договора, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде Липецкой области.

В соответствии с заключенным истцом многосторонним договором о присоединении к торговой системе оптового рынка от 31.03.2008 №089-ДП/08 ОАО «АТС» (коммерческий оператор - КО) оказывает истцу - участник оптового рынка услугу по организации оптовой торговли электрической энергией, мощности и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами, а участник оптового рынка обязуется оплачивать указанную услугу в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором и Регламентами оптового рынка (п. 7.1 договора). В соответствии с решением Наблюдательного совета НП «АТС» от 30 ноября 2007 года на ОАО «АТС» возложено исполнение с 01 апреля 2008 года функции коммерческого оператора оптового рынка.

В соответствии п. 2.1 договора от 27.09.2007 №336 продавец обязуется поставлять покупателю электрическую энергию в объеме и сроки, определенные условиями настоящего договора, а покупатель обязуется принимать и оплачивать электроэнергию в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно п. 3.1 договора от 27.09.2007 №336 прогнозный плановый годовой объем поставки электроэнергии на каждый год действия договора определяются равным 1 млрд. кВтч.

В соответствии с п. 6.4.1 «Регламента регистрации и учета свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии» (Приложение №6.1 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка от 31.03.2008г. №089-ДП/08) для осуществления поставки или покупки электроэнергии па условиях двустороннего договора, заключенного па определенные операционные сутки, стороны двустороннего договора должны не ранее даты регистрации двустороннего договора КО (ОАО «АТС») и не позднее 13 часов 00 минут по времени ценовой зоны торговых суток, относящихся к указанным операционным суткам, подать в КО уведомление на регистрацию почасового графика поставки двустороннего договора.

Согласно п. 6.4.2 «Регламента регистрации и учета свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии» подача Сторонами двустороннего договора оптового рынка уведомления о регистрации графика двустороннего договора в КО должна быть осуществлена посредством электронной почты и в соответствии с форматами электронных документов, входящих в состав программного обеспечения «АРМ Участника 0РЭ: подсистема регистрации графиков поставки по двусторонним договорам», передаваемого Участникам оптового рынка КО в соответствии с Регламентом допуска субъектов оптового рынка к торговой системе оптового рынка электроэнергии.

В соответствии с п. 3.5.2 договора от 27.09.2007 №336 покупатель передает продавцу определенный им плановый почасовой график поставки электроэнергии для соответствующих операционных суток в установленной договором о присоединении форме не позднее, чем за 2 часа до установленного в соответствии с договором о присоединении срока подачи соответствующих данных.

Согласно п. 3.5.5 договора от 27.09.2007 №336 при получении от покупателя планового почасового графика поставки электроэнергии для соответствующих операционных суток продавец в установленный в соответствии с договором о присоединении срок и порядке направляет в ОАО «АТС» уведомление на регистрацию планового графика поставки двустороннего договора.

В соответствии с п.п. 3.5.1, 3.5.2 договора от 27.09.2007 №336 истец направил 11.07.2012 в 12:03:13 посредством программного обеспечения «АРМ Участника ОРЭ» на электронный адрес уполномоченного представителя ответчика Новикова Д.О. (Novikov DO(@)quadra.ru) почасовой график поставки электроэнергии па период с 01.08.2012 по 15.08.2012, подписанный уполномоченным представителем ОАО «НЛМК»    Хариным А.Н. посредством электронно-цифровой подписи (доверенность от 24.05.2011 №253, сертификат открытого ключа подписи от 16.05.2012).

Объем поставки согласно графику составляет 124,3 МВтч ежечасно, определен исходя из договорного объема электроэнергии (п. 3.1 договора от 27.09.2007 №336) с учетом условий п.п. 3.2 - 3.4, 3.5.1 договора и не требует дополнительного согласования со стороны продавца.

Однако, в нарушение п. 3.5.5 договора от 27.09.2007 №336 ответчик не направил в ОАО «АТС» уведомление па регистрацию планового графика поставки.

Так как указанный график поставки не был зарегистрирован в ОАО «АТС», истец вновь направил в адрес ответчика посредством программного обеспечения «АРМ Участника ОРЭ» плановые почасовые графики поставки 31.07.2012 в 13:09:28 на период поставки электроэнергии с 02.08.2012 по 15.08.2012 и 01.08.2012 в 16:52:56 на период поставки с 03.08.2012 по 15.08.2012, которые также не были направлены ответчиком в ОАО «АТС» и, как следствие, не были зарегистрированы.

Факт направления истцом графиков поставки подтверждается скриншотами об отправке эл. сообщений посредством программы «АРМ Участника ОРЭ», скриншотами вложенных в эл. сообщения почасовых графиков поставки. Полномочия Новикова Д.О. подтверждаются сертификатом открытого ключа подписи от 16.05.2012, доверенностью от 27.04.2012 №12-218/2012, электронными документами о регистрации графика поставки на период с 08.08.2012 по 15.08:2012, копии которых представлены ОАО «АТС» (письма от 11.09.2013 №01-02/13-22812, от 03.04.2013 №01 -02/13-7776).

Кроме того, истец направил в адрес ответчика письмо от 01.08.2012 №190/00376 с предложением зарегистрировать график поставки электро-энергии, которое осталось без ответа.

По причине нарушения ответчиком своих договорных обязательств в части направления ОАО «АТС» уведомления на регистрацию планового графика поставки поставка электроэнергии по договору от 27.09.2007 №336 в период с 01.08.2012 по 07.08.2012 не производилась.

Поскольку поставка электроэнергии по договору от 27.09.2007 №336 в период с 01.08,2012 по 07.08.2012 не производилась истец в указанный период был вынужден покупать электроэнергию у ЗАО «Центр финансовых расчетов» по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед от 06.09.2006 №0110-RSV-E-KP-06 по ценам, которые были выше цены на электроэнергию, установленной договором от 27.09.2007 №336.

Цена покупки электроэнергии по договору от 27.09.2007 №336 указана в Расчете базового тарифа на электроэнергию на июль-декабрь 2012г. и составляет 1134,96 руб./МВтч.

Факт покупки истцом электроэнергии у ЗАО «Центр финансовых расчетов» по договору от 06.09.2006г. №0110-RSV-E-KP-06 в период с 01.08.2012 по 07.08.2012 по более   высоким ценам  подтверждается  отчетами        о        сессиях ОАО «НЛМК», представленными ОАО «АТС» (письмо от 03.04.2013 №01-02/13-7776).

Стоимость и объем электроэнергии, купленной истцом по данному договору в августе 2012г.; подтверждается актом приема-передачи электроэнергии от 31.08.2012 №КП-04288, счетом - фактурой от 31.08.2012 №00015828, платежными поручениями от 14.08.2012 №78487, от 28.08.2012 №84033, от 21.09.2012 №S7779, от 21.09,2012 №72235, от 21.09.2012 №97136.

Ссылаясь на несвоевременное исполнение обязательств по договору в размере 433 583,09 руб. и убытков в сумме 3 001 662,08 руб., истец обратился в суд первой инстанции с рассматриваемым иском.

В силу ст.15 ГК РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для взыскания понесенных убытков, истец в соответствии со ст.393 ГК РФ должен представить доказательства подтверждающие: факт причинения убытков, нарушение ответчиком принятых по договору обязательств, причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или не надлежащим исполнением обязательств, размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств.

ОАО «НЛМК» в соответствии с п. 3.5.2 договора от 27.09.2007  №336 направило в ОАО «Квадра» 31.07.2012, 01.08.2012 плановые почасовые графики поставки электроэнергии с периодом поставки с 01.08.2012 по 15.08.2012, которые не были направлены ответчиком в ОАО «АТС» для регистрации.

Вследствие этого плановый график поставки был зарегистрирован в ОАО «АТС» только 06.08.2012 с периодом поставки с 08.08.2012 по 15.08.2012.

Кроме того, 28.08.2012 в ОАО «АТС» был зарегистрирован плановый график поставки  ОАО «НЛМК»    электроэнергии    с    периодом    поставки    с 29.08.2012 по 31.08.2012. Данная информация подтверждается уведомлениями о регистрации графиков поставки в августе, представленных ОАО «АТС» письмом от 03.04.2013 №01-02\13-7776.

Других графиков поставки по договору с ОАО «Квадра» в августе 2012г. в ОАО «АТС»