Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2014 по делу n А48-2627/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

качестве довода жалобы указывается, что Банк России  не вправе понуждать к направлению обязательного предложения о выкупе акций.  В случае ненаправления акционерам обязательного предложения о выкупе акций права данных акционеров не нарушаются, поэтому предписания  банка в условиях отсутствия нарушенных прав указанных акционеров  выходят на пределы определенных законом прав Банка России. Законом в отношении  акционера, не направившего публичную оферту, прямо предусмотрены ограничения при реализации им прав управления обществом (при голосовании на общем собрании акционеров вновь  приобретенные им акции не учитываются). Данные ограничения блокируют нарастание  корпоративного контроля и полностью лишают приобретателя самой возможности изменить стратегию и основные направления в деятельности общества. Из этого следует, что само по себе приобретение крупного пакета акций и ненаправление публичной оферты, при наличии предусмотренных законом ограничений для реализации прав акционера («блокирующий механизм» и, соответственно,  в условиях фактического отсутствия возможности для смены контроля над Обществом, не может нарушать права иных акционеров.

Данные доводы жалобы являются несостоятельными, так как основаны на неверном понимании изложенных выше норм права, поскольку обязательным условием возникновения у лица обязанности по направлению обязательного предложения является  владение таким лицом на праве собственности или ином вещном праве соответствующим  количеством акций акционерного общества.

При рассмотрении дела в суде области и при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции заявитель ссылается на то, что ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» являются аффилированными лицами, что освобождает ОАО «Газпром» от обязанности направить  публичную оферту о выкупе акций.

Данная правовая позиция заявителя является ошибочной по следующим обстоятельствам.

Согласно п. 1 ст. 93 Закона об акционерных обществах лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно ст. 4 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

В п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах указано, что правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона об акционерных обществах), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества.

В ст. 4 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности указано, что аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами юридического лица, в частности, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, а также лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Признаки отнесения физических и юридических лиц к одной группе лиц определены ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции.

Согласно п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

 - хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

- хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Как следует из материалов дела и было установлено судом области, 10.01.2008 в должность генерального директора ОАО «Газпром газораспределение» вступил Густов С.В.

04.05.2008 Густов С.В. был избран также генеральным директором ОАО «Тувгаз», 100 процентов акций которого принадлежало Российской Федерации.

Следовательно, по признакам, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, в связи с указанными выше назначениями на должность единоличного исполнительного органа в хозяйственных обществах Густов С.В. входил в группу с ОАО «Газпром газораспределение» и с ОАО «Тувгаз».

В соответствии с распоряжением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 22.12.2008 №2413-р, принятым в связи с осуществлением указанным органом полномочий общего собрания акционеров ОАО «Роснефтегаза», акции которого находятся в государственной собственности, 62969 обыкновенных именных акций ОАО «Тувгаз» (100 процентов минус одна акция) были внесены в уставный капитал ОАО «Роснефтегаза».

Для получения разъяснений Службой Банка России по финансовым рынкам были направлены обращения в Федеральную антимонопольную службу по вопросу отнесения юридических лиц к одной группе (признания их аффилированными).

В письме от 05.11.2013 №ИА/43690-ПР/13 УФАС России по Орловской области  указало, что в указанном в обращениях случае физическое лицо является единоличным исполнительным органом (генеральным директором) нескольких хозяйственных обществ, каждое из которых контролируется иными хозяйственными обществами. Данные обстоятельства не предоставляют такому физическому лицу возможность определять условия ведения предпринимательской деятельности указанных контролирующих хозяйственных обществ (в указанном в обращениях случае условия ведения предпринимательской деятельности контролирующих хозяйственных обществ не могут также определяться участниками коллегиальных органов управления дочерних (зависимых) обществ указанных контролирующих хозяйственных обществ). Указанные в обращениях контролирующие хозяйственные общества не являются аффилированными по отношению друг к другу. Отсутствие аффилированности не позволяет также включать данные хозяйственные общества в состав участников одной группы лиц.

Российская Федерация как публичное образование, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, не являющиеся юридическими лицами, а также органы государственной власти и местного самоуправления, распоряжающиеся голосами в уставном (складочном) капитале юридических лиц от имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, не могут относиться к числу аффилированных лиц или группе лиц таких юридических лиц, соответствующим количеством голосов которых они распоряжаются.

Указанные обстоятельства также исключают возможность отнесения к одной группе лиц хозяйствующих субъектов, более чем 50% общего количества голосов которых имеют Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, то есть аффилированность и отнесение к одной группе лиц всех хозяйствующих субъектов, учредителем (участником) которых являются органы государственной власти и муниципальные образования.

Из анализа ст. 105 ГК РФ следует, что дочерние общества не могут влиять на деятельность материнских (основных) компаний.

ОАО «Тувгаз» выступало по отношению к ОАО «Роснефтегаз» дочерним обществом.

Следовательно, единоличный исполнительный орган ОАО «Тувгаз» не мог использоваться ОАО «Газпром» для легитимного влияния на предпринимательскую деятельность ОАО «Роснефтегаз».

Несмотря на наличие самостоятельных признаков группы лиц между ОАО «Газпром», ОАО «Дальтрансгаз» и ОАО «Камчатгазпром» отдельно и ОАО «Роснефтегаз», ОАО «Дальтрансгаз» и ОАО «Камчатгазпром» отдельно, по основаниям, предусмотренным п.п. 1 и 4 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, совпадающие члены коллегиального исполнительного органа в двух юридических лицах (ОАО «Дальтрансгаз» и ОАО «Камчатгазпром»), каждое из которых контролируется самостоятельно, разными юридическими лицами (ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз») не имеют возможности определять условия ведения предпринимательской деятельности названных контролирующих юридических лиц, что исключает наличие аффилированности между ОАО «Роснефтегаз» и ОАО «Газпром».

Также отсутствует аффилированность ОАО «Роснефтегаз» с ОАО «Газпром» через ОАО «Чеченгаз», поскольку ОАО «Роснефтегаз» не направляло в адрес ОАО «Чеченгаз» предложения о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО «Чеченгаз».

Кроме того, отсутствуют письменные доказательства избрания более 50% количественного состава совета директоров ОАО «Чеченгазпром» по предложению ОАО «Роснефтегаз».

Члены коллегиального органа управления (Совета директоров) ОАО «Курскгаз», избранные по предложения ОАО «Роснефтегаз», не имеют возможности определять условия ведения предпринимательской деятельности контролирующего это общество лица (нового акционера - ОАО «Газпром»), что исключает взаимное влияние, а следовательно, и аффилированность ОАО «Роснефтегаза» с ОАО «Газпром» через членов Совета директоров ОАО «Курскгаз».

У ОАО «Газпром» отсутствуют инструменты влияния на деятельность ОАО «Роснефтегаз», такие как участие в акционерном капитале, осуществление полномочий единоличного исполнительного органа и др. Отсутствуют также такие инструменты и у ОАО «Роснефтегаз» в отношении ОАО «Газпром».

В данном случае следует согласиться с позицией ОАО «Роснефтегаз», что ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» являются конкурентами на товарном рынке добычи нефти и газа, что, в частности, признается  Федеральной антимонопольной службой России и Центральным Банком РФ, являющимся контролирующими органами в области финансовых  рынков, в силу чего, данные лица не могут составлять одну группу лиц, выступать «единым» хозяйствующим субъектом», преследующим единый экономический интерес.

Доказательств того, что  ОАО «Газпром» способно оказывать влияние на деятельность  ОАО «Роснефтегаз» не представлено.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает верной позицию суда области, что  ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» не являются участниками одной группы лиц, т.е. не являются аффилированными, что также подтверждается сложившейся арбитражной практикой. Обязанность направления  обязательного предложения предусмотрена  п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах и не может быть истолкована произвольно.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции и в суде апелляционной инстанции заявитель указал на то, что Отделение Банка России по Орловской области  не обладает полномочиями по вынесению спорных предписаний.  Указанные полномочия осуществляет Управление службы Банка России по защите  прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Центральном федеральном округе.

Данный довод жалобы и позиция заявителя неверны, как основанные на неверном толковании норм права.

Так, как верно было отмечено судом области, согласно п. 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006 №06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и её территориальными органами» территориальные органы Федеральной службой по финансовым рынкам осуществляют государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, местом нахождения которых являются территории, на которых осуществляют деятельность соответствующие территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам.

Согласно Федеральному закону от 23.07.2013 №251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков» (далее – Закон №251-ФЗ) с 01.09.2013 Банку России передаются полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков.

В соответствии с п. 4 ст. 49 указанного Закона Банк России выполняет начатые Федеральной службой по финансовым рынкам процедуры, связанные с выполнением государственных функций и предоставлением государственных услуг, а также принимает решения по результатам выполнения таких процедур.

Для обеспечения исполнения Банком России функций по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков с 01.09.2013 была образована Служба Банка России по финансовым рынкам.

В соответствии с решением Совета директоров Банка России от 29.11.2013 Служба Банка России по финансовым рынкам с 03.03.2014 упразднена. Полномочия по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков передаются иным структурным подразделениям Банка России.

В соответствии с Положением об отделе №РУ-69-25-1/2679 отдел по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров является самостоятельным структурным подразделением Отделения по Орловской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу.

В соответствии с разделом 4 указанного Положения в функции отдела входит рассмотрение жалоб и обращений потребителей финансовых услуг и инвесторов, подготовка ответов на указанные обращения, запросов (предписаний) в организации, оказывающие финансовые услуги, иным юридическим лицам о получении информации в связи с рассмотрением обращений (жалоб) потребителей финансовых услуг и инвесторов, подготовка запросов (предписаний) в организации, оказывающие финансовые услуги, иным юридическим лицам о получении информации в связи с рассмотрением обращений (жалоб) потребителей финансовых услуг и инвесторов, реализация иных мероприятий по контролю, надзору в сфере финансовых рынков в части компетенции Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров, направление предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации (включая нормативные и иные акты Банка России) в сфере защиты прав потребителей финансовых услуг и инвесторов и (или) о принятии мер, направленных на недопущение подобных нарушений в деятельности, а также иные предписания, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 49 Закона №251-ФЗ, Административным регламентом, утвержденным приказом ФСФР России от 09.08.2012 №12-71/пз-н, и приказом ФСФР России от 21.11.2006 №06-130/пз-н отдел по защите прав потребителей финансовых услуг