Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 по делу n А64-3028/07-22. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое настоящим Кодексом установлена ответственность.

Статьей 123 Налогового кодекса установлено, что неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога,  подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет  применение ответственности,  установленной названной статьей, в виде взыскания штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

Таким образом, основанием для применения ответственности, установленной статьей  123 Налогового кодекса, является виновное неправомерное  неисполнение налоговым агентом обязанности по удержанию у налогоплательщика и перечислению в бюджет налога.

Поскольку имеющимися в деле доказательствами факт неправомерного неудержания и неперечисления в бюджет налога на доходы физических лиц  доказан, что является составом налогового правонарушения, предусмотренного статьей 123 Налогового кодекса,  суд апелляционной инстанции считает обоснованным применение ответственности за указанное нарушение. Следовательно, налоговым органом  правомерно исчислен штраф в сумме 40091 руб. 20 коп. от суммы неудержанного и неперечисленного в бюджет налога  200456 руб. В указанной части решение арбитражного суда Тамбовской области подлежит изменению.

В остальной части суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции обоснованным и не подлежащим отмене.

Из акта выездной налоговой проверки следует, что по филиалу «Кирсановские  электрические сети» за акционерным обществом образовалась задолженность в сумме 591 руб. 77 коп., на которую начислены пени в сумме 994 руб. 18 коп. и штраф в сумме 118 руб. 35 коп. Руководителем названного структурного подразделения, подписавшим соответствующий раздел акта выездной налоговой проверки, факт наличия задолженности не оспаривается. Наличие у акционерного общества неисполненной обязанности по перечислению удержанного налога в бюджет является основанием для начисления пеней за несвоевременное перечисление налога и штрафа за неправомерное неперечисление налога в бюджет.

Пени в сумме 12452 руб. начислены за несвоевременное перечисление в бюджет налога в сумме  28525 руб., удержанного с материальной выгоды, полученной физическими лицами по заемным средствам. Акционерным обществом наличие указанной задолженности также не отрицается.

То обстоятельство, что часть задолженности, на которую начислены пени, образовалась за пределами проверяемого периода, не является основанием для освобождения налогового агента от обязанности уплатить пени за несвоевременное перечисление налога в бюджет, поскольку это нарушало бы баланс публичных и частных интересов,  возлагая на бюджет отрицательные последствия ненадлежащего исполнения налоговым агентом своих обязанностей по перечислению удержанного налога в бюджет.

Пени в сумме 61789 руб. 23 коп. также начислены за несвоевременное перечисление в бюджет удержанных сумм налога, в том числе, 57822  руб. 29 коп. -  с суммы несвоевременно перечисленного  налога 1757564 руб. (в том числе по филиалу  «Тамбовские электрические сети – 1473429 руб., по Сампурскому участку – 104453 руб., по  Бокинскому участку -  179682 руб.) вследствие указания в платежных поручениях кода бюджетной классификации, соответствующего налогу на прибыль,   3966 руб. 94 коп. – с суммы несвоевременно перечисленного в бюджет налога  602944 руб. (в том числе по филиалу «Тамбовские электрические сети -  441923 руб., по  Сампурскому участку -  86135 руб., по   Бокинскому участку – 74886 руб. (включая сумму 67281 руб., на которую начислены пени в сумме 107 руб. 65 коп.)

В соответствии с пунктом  6 статьи 226 Налогового кодекса  налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств  на выплату дохода, а также  дня перечисления  дохода со счетов налоговых агентов в банке на счете налогоплательщика либо  по его поручению  на счета третьих лиц в банках.  В иных случаях  налоговые агенты  перечисляют суммы исчисленного и удержанного налога  не позднее  дня, следующего за днем  фактического получения  налогоплательщиком дохода, - для доходов, выплачиваемых в денежной форме, а также дня, следующего  за днем фактического удержания  исчисленной суммы налога, - для доходов, полученных налогоплательщиком в натуральной форме либо в виде материальной выгоды.

Учитывая, что неверное указание в платежных документах на  перечисление в бюджет налога на доходы физических лиц  кода бюджетной классификации, соответствующего   налогу на прибыль,  привело к переплате по налогу на прибыль и к несвоевременной уплате налога на доходы физических лиц, суд области пришел к правильному выводу об обоснованности начисления пени за несвоевременное перечисление в бюджет удержанного налога в сумме  1757564 руб. по момент подачи акционерным обществом заявления  о зачете указанной суммы налога  в счет уплаты налога на доходы физических лиц, так как  в силу  подпункта 2  пункта 2 статьи  45 Налогового кодекса обязанность по уплате налога  считается исполненной после вынесения налоговым органом решения о зачете излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов. При этом наличие у общества переплаты по налогу на прибыль не является основанием для освобождения его от уплаты пени по налогу на доходы физических лиц.

Факт несвоевременного перечисления в бюджет удержанных сумм налога по филиалу «Тамбовские электрические сети», в том числе по Сампурскому и Бокинскому  участкам, подтверждается актом выездной налоговой проверки  документами бухгалтерского учета акционерного общества по начислению налога и платежными поручениями по перечислению налога в бюджет, в связи с чем судом сделан обоснованный вывод о правомерном доначислении пени за несвоевременное перечисление налога в сумме (с учетом  пересчета пени, произведенного налоговым органом в процессе рассмотрения дела) 3536 руб. 31 коп.

Довод акционерного общества о неправомерном  доначислении указанной суммы пени, в том числе  суммы  107 руб. 65 коп. по тому основанию, что фактически задолженности по перечислению в бюджет суммы   67281 руб., на которую начислены пени в сумме 107 руб. 65 коп., не было, так как указанная сумма налога не исчислялась к уплате в бюджет,  опровергается представленной налоговым органом справкой по начислению и перечислению налога на доходы физических лиц в бюджет по филиалу Тамбовские электрические сети, подписанной главным бухгалтером филиала, где данная сумма значится начисленной к уплате в бюджет 07.04 2006 г. и перечисленной 11.04.2006 г.

Оснований оспаривания пени в сумме  7987 руб., начисленной за  несвоевременное перечисление в бюджет  удержанного налога головной организацией  акционерное общество ни в исковом заявлении, ни в апелляционной жалобе не привело. Материалами дела факт несвоевременного перечисления в бюджет налога в сумме  745755 руб. подтверждено.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции, пересмотрев дело в полном объеме в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает решение суда первой инстанции подлежащим частичному изменению, а  апелляционную жалобу налогоплательщика - подлежащей частичному  удовлетворению.

Решение налогового органа и требование об уплате налога, пеней, санкций подлежат признанию недействительными в части  единого социального налога  в сумме 38492 руб. 17 коп., пеней за несвоевременную уплату налога в сумме 35 руб. 51 коп. и штрафа за неуплату налога в сумме 7698 руб. 43 коп. В части  налоговых санкций по налогу на доходы физических лиц в сумме  40091 руб. 20 коп. в удовлетворении требований акционерного общества следует отказать.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Учитывая результат рассмотрения апелляционной жалобы и неимущественный характер заявленных требований,  государственная пошлина, уплаченная при обращении в апелляционный суд, возврату не подлежит.

Руководствуясь статьями 16, 17, 110, 112, 258, 266 - 268, пунктом  2 статьи 269, статьями 270, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                                  ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу  открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Тамбовэнерго»  удовлетворить частично.

Решение арбитражного суда Тамбовской области от 05.12.2007 г.  г. изменить.

Признать недействительными решение  инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Тамбову от 01.02.2007 г. № 11 «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения»   и требование от 08.02.2007 г. № 189 об уплате налога, сбора, пени, штрафа  в части доначисления и предложения уплатить  единый социальный налог в сумме 38492 руб. 17 коп., пени за несвоевременную уплату налога в сумме 35 руб. 51 коп., штраф за неуплату налога в сумме 7698 руб. 43 коп.

Отказать открытому акционерному обществу энергетики и электрификации «Тамбовэнерго» в удовлетворении требований в части оспаривания доначисления налоговых санкций по налогу на доходы физических лиц в сумме   40091 руб. 20 коп.

В  остальной части решение  арбитражного суда Тамбовской области оставить  без изменения, апелляционную жалобу - без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья:                             Т.Л.Михайлова

          Судьи:                                                             Н.Д. Миронцева

М.Б. Осипова