Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2014 по делу n А36-5002/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

одновременно нескольких условий: 1) объемы выбранного газа должны превышать обусловленные договором, 2) отсутствие указания на возможность неравномерности поставки газа по суткам в договоре, 3) перерасход дополнительных объемов газа покупателем должен быть осуществлен без согласования с поставщиком, 4) выбранные объемы газа не должны быть израсходованы населением и коммунально-бытовыми потребителями.

Определяя возможность неравномерной поставки газа, законодатель в пункте 14 Правил выделяет следующие понятия: поставка газа «для коммунально-бытовых нужд», «для котельных и тепловых электростанций», «тепловая энергия», «коммунально-бытовые организации», «население».

Согласно ст. 275.1 НК РФ к объектам социально-культурной сферы относятся объекты здравоохранения, культуры, детские дошкольные объекты, детские лагеря отдыха, санатории (профилактории), базы отдыха, пансионаты, объекты физкультуры и спора (в том числе треки, ипподромы, конюшни, теннисные корты, площадки для игры в гольф, бадминтон, оздоровительные центры), объекты непроизводственных видов бытового обслуживания населения (бани, сауны) (ст. 275.1. Налогового кодекса Российской Федерации).

Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 в редакции Постановления Правительства РФ от 21.07.2008 № 549, действующих в период возникновения спорных отношений, в пункте 3 определяют «коммунальные услуги» как деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению,водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в помещениях.

Согласно Методике определения примерных норм потребления природного и сжиженного нефтяного газа по видам потребителей и регионам Российской Федерации № РС 153-39.3-141-2003, утвержденной Приказом Минэнерго России от 23.06.2003 № 247, под объемом потребления газа коммунально-бытовыми потребителями понимается потребление газа на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение и другие нужды жилых, учебных, лечебных, спортивных, зрелищных, торговых зданий, детских учреждений, санаториев, домов отдыха, домов для престарелых и инвалидов, а также нужды других зданий и учреждений коммунально-бытового назначения.

В Инструкции по заполнению формы федерального государственного статистического наблюдения № 1-газ «Сведения об использовании сетевого (сжиженного) газа», утвержденной Постановлением Госкомстата России № 94 от 09 октября 2000, в отпуск газа на коммунально-бытовые нужды включается: расход газа на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение и другие санитарно-гигиенические нужды жилых, учебных, лечебных, спортивных, торговых, зрелищных зданий, детских учреждений, санаториев, домов отдыха, домов для престарелых и инвалидов, а также нужды других зданий и учреждений коммунально-бытового назначения, осуществляемый от котельных независимо от их мощности и статуса (коммунальные или промышленные).

В соответствии со Стандартом РД 2.5-141-2005, введенным в действие с 18 марта 2005 распоряжением ОАО «Газпром» от 03 февраля 2005 № 18, коммунально-бытовым потребителем считается потребитель, использующий газ для коммунально-бытовых нужд (приготовление пищи, подогрев воды для отопления и горячего водоснабжения, производство технического пара).

Совокупность приведенных положений позволило суду согласиться с доводами Общества и сделать вывод о том, что под коммунально-бытовыми потребителями следует понимать категории потребителей, использующих приобретенный у поставщика газ для коммунально-бытовых потребностей, то есть расходующих газ на выработку и бесперебойное обеспечение тепловой энергией населения и объектов коммунально-бытовой и социальной сферы.

Суд отметил, что складывающаяся арбитражная практика исходит из того, что для отнесения лица к категории коммунально-бытового потребителя должна быть определена цель приобретения им топливно-энергетических ресурсов (см., например, Постановлениям Президиума ВАС РФ от 12.07.2011 № 18484/10 и от 05.07.2011 № 17545/10, Определения ВАС РФ от 06.06.2008 № 5708/08, от 02.07.2012 № ВАС-8034/12, от 12.07.2013 № ВАС-8810/13). Отнесение арбитражными судами покупателя к категории «коммунально-бытовой потребитель» связано также с характером деятельности организаций. В случае, если целью приобретения абонентом транспортируемого газа является обеспечение населения и объектов коммунально-бытовой сферы теплом и горячей водой, то при перерасходе газа, допущенном потребителем не на собственные нужды, такой потребитель может быть отнесен к числу коммунально-бытовых потребителей.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, Общество и ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4», ОАО «ЛГЭК», ООО «ЛеМаЗ», ЗАО «Грязинский сахарный завод», ООО «Глобус-98», ООО «Компания «Ассоль», ОАО «ЭКЗ «Лебедянский» заключили договоры поставки газа, а также согласовали точки подключения, относящиеся к потреблению коммунально-бытового назначения.

Пунктами 3.1.-3.4., 4.7., 5.2. Договоров предусматривается, что Поставщик поставляет, а Покупатель выбирает в любые сутки поставки на каждом из объектов газ в объеме от минимального суточного объема до максимального суточного объема, включая объемы газа, перераспределенные в соответствии с условиями настоящих договоров (минимальный и максимальный объем поставляемого газа зависит от условий договора и заключенных дополнительных соглашений). Объемы газа, выбранные (поставленные) за месяц, оформляются по каждому объекту покупателя месячными актами поданного-принятого газа, подписанными сторонами. Объем газа, выбранный в сутки, не должен превышать максимальный суточный объем. Цена на газ по договору на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта формируется из регулируемых оптовых цен на газ, тарифов и услуг по транспортировке по газораспределительным сетям и платы за снабженческо-сбытовые услуги, установленных в порядке, определяемом Правительством РФ.

Дополнительными соглашениями к рассматриваемым договорам предусматривалось право Покупателя выбирать газ в любые сутки поставки на каждом из объектов сверх суточного договорного объема в случае его использования для обеспечения коммунально-бытовых нужд. Объем газа, выбранный Покупателем сверх суточного договорного объема, в случае его использования для обеспечения коммунально-бытовых нужд, не признается перерасходом газа, выбранным Покупателем без предварительного согласования с Поставщиком, и не подлежит расчету с применением штрафных коэффициентов, установленных п. 17 Правил поставки газа в Российской Федерации. При этом в целях подтверждения использования газа для коммунально-бытовых нужд Покупатель представляет поставщику следующие документы: уставные документы, статистические данные, письмо Управления энергетики и тарифов Липецкой области об утверждении объемов газа, используемых Покупателем для обеспечения коммунально-бытовых нужд, другие документы, подтверждающие использование газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд.

Как установил суд первой инстанции, Обществом при взаимоотношениях с ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4», ОАО «ЛГЭК», ООО «ЛеМаЗ», ЗАО «Грязинский сахарный завод», ООО «Глобус-98», ООО «Компания «Ассоль», ОАО «ЭКЗ «Лебедянский» учитывалось, что поставка газа осуществляется в объемах, потребляемых для собственных нужд покупателя и для обеспечения коммунально-бытовых нужд, а также возможность перебора газа покупателями для целей выработки тепла и горячей воды, поставляемой населению и объектам социальной сферы.

Налоговому органу в ходе проверки, а также в материалы настоящего дела Обществом представлены акты поданного – принятого газа за период 2009 – 2011 годы с приложениями, счета-фактуры, товарные накладные, письма Управления энергетики и тарифов Липецкой области, которыми определялась доля объемов газа, используемого для выработки тепловой энергии потребителям коммунально-бытовой сферы и населению.

Из писем Управления энергетики и тарифов Липецкой области следует, что объемы газа для целей населения и коммунально-бытовых нужд в составе общего объема газа определялись Управлением ежегодно на основании материалов дел по регулированию тарифов на тепловую энергию, балансов тепловой энергии и статистической отчетности с учетом структуры продажи тепловой энергии транспортирующими организациями как органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченным в области государственного регулирования цен (тарифов) распоряжением администрации Липецкой области от 27.07.2010 № 280-р «Об утверждении Положения об управлении энергетики и тарифов Липецкой области».

Установив факты отбора сверх суточного договорного объема покупателями ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4», ОАО «ЛГЭК», ООО «ЛеМаЗ», ЗАО «Грязинский сахарный завод», ООО «Глобус-98», ООО «Компания «Ассоль», ОАО «ЭКЗ «Лебедянский» и его оплату без учета повышающего коэффициента, Инспекция вменила Обществу занижение суммы реализации (выручку).

По мнению Налогового органа, Общество ошибочно относило указанных выше покупателей газа к категории коммунально-бытовых потребителей. Анализируя условия заключенных договоров, Инспекция заключила, что газ приобретался для производства тепловой энергии для населения и коммунально-бытовые цели. Согласно уставам ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4», ОАО «ЛГЭК», ООО «ЛеМаЗ», ЗАО «Грязинский сахарный завод», ООО «Глобус-98», ООО «Компания «Ассоль», ОАО «ЭКЗ «Лебедянский» основной целью их деятельности является получение прибыли, а одним из видов деятельности – производство и реализация тепловой энергии. Приобретенный газ используется указанными покупателями для выработки тепловой энергии, то есть на собственные нужды – производство и продажу тепловой энергии, реализация которой регулируется иными правовыми актами.

Исходя из вышеизложенного, по мнению Инспеции, при превышении фактических объемов газа над договорными должен быть применен повышающий коэффициент согласно п. 17 Правил поставки газа.

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции, что применение налоговым органом п. 17 Правил поставки газа в РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162, при расчете стоимости услуг по транспортировке газа в рассматриваемом случае неправомерно, так как контрагенты Общества – ОАО «Квадра», ООО «Компания «Ассоль», ООО «ЛеМаЗ», ОАО «ЭКЗ «Лебедянский», ЗАО «Грязинский сахарный завод» являлись производителями тепловой энергии, поставляемой в большей массе в жилые дома (более 90%).

В подтверждение данного вывода в материалы дела представлены Формы статистического наблюдения «Сведения о снабжении теплоэнергией» (форма № 1-ТЭП, утвержденная Приказом Росстата № 168 от 11 августа 2009) и «Сведения о работе жилищно-коммунальных организаций в условиях реформы» (форма № 22-ЖКХ, утвержденная Приказом Росстата от 13.07.2010 № 246) за 2009 – 2011 годы, а также письма Управления энергетики и тарифов по Липецкой области за 2009 – 2011 годы. Доля объема газа в зависимости от цели приобретения подтверждалась Управлением энергетики и тарифов ежегодно на основании материалов дел по регулированию тарифов на тепловую энергию, балансов тепловой энергии и статистической отчетности.

Суд установил, что начиная с 2003 года, письмами Департамента топливно-энергетического комплекса и реформирования жилищно-коммунального хозяйства Администрации Липецкой области, ОАО «Газпром», ООО «Липецкрегионгаз», а также постановлениями Управления энергетики и тарифов Липецкой области, ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4» разрешалось использование природного газа проектируемыми котельными для теплоснабжения школ, больниц и многоэтажных домов. В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД), данные организации состоят на учете госкомстата России с кодами 40.30, соответствующими деятельности по производству, передаче и распределению пара и горячей воды (тепловой энергии).

При отсутствии на промышленных котельных отдельных приборов учета газа по цели его использования расход газа, потребленного на технологические нужды, и на выработку тепла определяется расчетным путем по удельной норме расхода газа.

В силу части 1 статьи 17 Жилищного кодекса РФ жилое помещение предназначено для проживания граждан, а поставка газа для используемого оборудования в жилых домах производится для удовлетворения коммунально-бытовых нужд.

Специфика деятельности по теплоснабжению названных групп потребителей для теплоснабжающих организаций заключается в невозможности самостоятельно влиять на объемы закупаемого газа и регулировать объемы поставки тепловой энергии в связи с отсутствием оснований ограничения и прекращения теплоснабжения населения и коммунально-бытовых потребителей, особенно при резких изменениях температуры наружного воздуха.

При производстве тепловой энергии для собственных или производственных нужд предприятие имеет возможность регулировать объемы ее потребления.

В соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 коммунальные услуги предоставляются лицу, пользующемуся на праве собственности или ином законном основании помещением в многоквартирном доме, жилым домом, домовладением, потребляющему коммунальные услуги – потребителю через исполнителя – юридическое лицо независимо от организационно-правовой форм, а также индивидуального предпринимателя, предоставляющего коммунальные услуги, производящего или приобретающего коммунальные ресурсы и отвечающего за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственной управлении многоквартирным домом собственниками помещений – иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Таким образом, продавцами энергии для конечных потребителей будут являться организации, владеющие тепловыми сетями. Поэтому суд пришел к верному выводу, что по существу спорные покупатели Общества  обеспечивали нужды населения в тепловой энергии.

Также судом первой инстанции обоснованно отклонена ссылка налогового  органа на Правила поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 21 июля 2008 года № 549, поскольку Правила № 162 и Правила № 549 не создают друг другу конкуренции в правоприменении, а содержат исключительно специфику регулирования правоотношений по поставке газа с учетом конкретного потребителя.

Учитывая, что основным критерием для отнесения лица к категории коммунально-бытового потребителя является цель приобретения им топливно-энергетических