Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2014 по делу n А48-1972/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

Федерации.

В силу части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии с частью 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

Пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" к финансовым услугам отнесены - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Услуги по кредитованию, как следует из статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, оказываются банками или иными кредитными организациями.

Согласно части 3 статьи 28 ФЗ "О рекламе" если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.

При этом в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.03.2009 N 15340/08 по делу N А73-4483/2008-90АП указано, что отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о кредите приводит к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым кредитом.

Из анализа содержания (читаемого текста) размещенной обществом рекламы: «Быстроденьги. Деньги на все случаи жизни. 8 800 100 43 44. Всегда рядом в трудную минуту. Быстроденьги. Быстроденьги.рф. Деньги на все случаи жизни. Мы дадим Вам 4000 рублей за 80 рублей в день. Быстроденьги.рф. Деньги на все случаи жизни» следует, что данная реклама не содержит условий обо всех существенных условиях предоставления кредита.

Как было установлено в ходе проверки, рекламная конструкция оформлена в виде баннеров на фасаде здания по адресу: г.Орел, пл.Маркса, д.1-3. На внутренних боковых гранях этих баннеров имелась информация, напечатанная мелким шрифтом белого цвета следующего содержания: «ООО «Магазин Малого Кредитования». Микрофинансовая организация. Микрозаймы 1000. 2000. 3000. 4000. 5000. 6000, 7000, 8000, 9000 и 10 000 руб. Срок микрозайма от 5 до 16 дней. Без залога. Без комиссии. Процентная ставка по микрозайму составляет 2% за каждый день пользования денежными средствами до возврата денежных средств. За просрочку более 16 дней налагается штраф в размере 500 руб. Микрозаймы предоставляются гражданам РФ, имеющим постоянное место работы, проживающим или работающим в городе обращения за микрозаймом, возраст 21 - 65 лет. Для оформления требуются паспорт гражданина РФ и один из следующих документов: заграничный паспорт, военный билет, водительское удостоверение, свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН), страховое свидетельство, государственного пенсионного страхования».

Таким образом, в распространяемой рекламе, отражены только привлекательные для потенциального потребителя рекламы условия кредита, напечатанные крупным шрифтом, в то время как информация о существенных условиях кредита, напечатана мелким шрифтом.

Из имеющихся в деле фотографий видно, что информация, описывающая условия предоставления микрозаймов, размещенная на боковых внутренних гранях двух вертикальных рекламных конструкций, расположенных у входа в офис «Быстроденьги» при беглом прочтении не видна. Такая информация воспринимается только при непосредственном приближении к боковым граням рекламных конструкций на очень близкое расстояние.

Суд апелляционной инстанции полагает верным вывод суда первой инстанции, что реклама является наружной и направлена на импульсное восприятие потребителями информации, которая указана крупным шрифтом. Поскольку часть рекламы напечатала мелким шрифтом, потребители рекламы могут быть лишены возможности ознакомиться с ее подробным описанием.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить, что отсутствие в законодательстве о рекламе четкого указания на размер шрифта рекламных надписей, не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку это противоречит положениям ст. 5 Закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ.

Использованный заявителем в рекламном тексте шрифт своим размером должен был обеспечить нормальное восприятие потребителем всего содержания рекламной надписи, без дополнительно предпринимаемых усилий по разглядыванию какой-либо ее части.

Однако Общество составило и разместило рекламу в таком виде, при котором несоразмерность шрифта привело к потере читаемости существенных условий по кредиту, что создало условия для введения потребителей в заблуждение.

Формальное присутствие в рекламе условий приобретения кредита, напечатанных мелким шрифтом, не позволяет потребителю воспринимать данные сведения и соответственно не может рассматриваться как их фактическое наличие, поскольку может ввести потребителей рекламы в заблуждение относительно стоимости предлагаемой услуги и возможности ее получения.

 В силу статьи 28 Закона, определяющей условия рекламы банковских, страховых и иных финансовых услуг, данная реклама не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий (пункт 2 части 2 названной статьи).

 Исходя из положений пункта 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламой является только информация, распространенная каким-либо способом. Следовательно информация, нечитаемая, не обеспечивающая достижение главной цели рекламы - привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, не может рассматриваться как распространенная и размещенная в установленном порядке.

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что оспариваемое решение и выданное на его основании предписание являются законными и обоснованными, поскольку нарушение заявителем положений ч. 7 ст. 5, п. 1 ст. 28, п. 2 ч. 2 ст. 28 ФЗ "О рекламе" подтверждается материалами дела и проверкой, проведенной антимонопольным органом.

Согласно ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом, объективную сторону вменяемого Обществу правонарушения образует нарушение законодательства о рекламе.

Вместе с тем, согласно части 1 статьи 1.6 КоАП лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Статьей 25.1 КоАП РФ установлены права (гарантии) юридического лица при рассмотрении дела об административном правонарушении.

В соответствии с ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с Кодексом.

В силу ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Согласно ст. 25.4 КоАП РФ защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, осуществляют его законные представители (часть 1). Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (часть 2). Дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения (часть 3).

Установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

На основании ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

В силу указанных норм извещение лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении является обязательным. В противном случае лицо, привлекаемое к ответственности, лишается возможности реализовать свои процессуальные права и гарантии, предусмотренные законом.

Апелляционная коллегия приходит к выводу о ненадлежащем извещении Общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении ввиду следующего.

Защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, осуществляют его законные представители.

В целях КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ).

Указанный перечень законных представителей юридического лица является закрытым.

КоАП РФ допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника. Такие лица допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении и пользуются всеми процессуальными правами лица, в отношении которого ведется такое производство, включая предусмотренное ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ право на представление объяснений и замечаний по содержанию протокола.

Суду при рассмотрении дел об административных правонарушениях следует учитывать, что доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица о составлении протокола может служить выданная им доверенность на участие в конкретном административном деле.

Наличие общей доверенности на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном административном деле, само по себе, доказательством надлежащего извещения не является (п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ N 10).

В материалах дела отсутствуют доказательства направления в адрес законного представителя юридического лица уведомления о времени и месте составления протокола об административном правонарушении №057-13РЗ от 06.06.2013.

Как следует из материалов дела, уведомление о составлении протокола от 30.09.2013 №2824/04 направлено по адресу: 432071, г.Ульяновск, ул. К.Маркса, д.13А-1.

Из ответа УФПС Ульяновской области от 13.03.2014 №70.6.12.3.3-12/1227 на запрос апелляционного суда от 26.02.2014 следует, что заказное письмо №30200062377138 от 30.05.2013 на имя ООО «Магазин Малого Кредитования» вручено 05.06.2013 по доверенности Левиной Т.А.

При этом в материалах дела отсутствуют сведения о том, кем является Левина Т.А. по отношению к ООО «Магазин Малого Кредитования». Полномочия законного представителя или представителя по доверенности Левиной Т.А. материалами дела не подтверждаются.

Кроме того, апелляционная коллегия учитывает положения ст. 54 ГК РФ, согласно которой, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Согласно п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с  достоверностью адреса юридического лица", при разрешении споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица, следует учитывать, что в силу подпункта "в" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон) адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности) отражается в едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) для целей осуществления связи с юридическим лицом.

Из имеющейся в материалах дела выписки из ЕГРЮЛ от 23.05.2013 следует, что адресом государственной регистрации ООО «Магазин Малого Кредитования» является: г. Москва, ул. Гиляровского, д. 65, стр.1. Регистрация ООО «Магазин Малого Кредитования» по адресу: г.Ульяновск, ул. К.Маркса, д.13А-1 прекращена и 27.02.2013 Общество было поставлено на учет в ИФНС №2 в г. Москва.

Таким образом на дату отправки извещения о дате и месте составлении протокола (30.05.2013) и на дату его