Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2014 по делу n А08-807/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

контракту № 28-5063 от 01.02.2011 г.:

       С учетом дополнительного соглашения № 7 от 15.02.2012 г. цена контракта 154 060 629 руб.

      Условия платежа авансовый платеж в размере 10 % от суммы контракта до начала производства для приобретения материалов в течение 20 банковских дней после подписания контракта п. 4.1.1; 90% предварительной оплаты на момент готовности к отгрузке партии товара согласно выставленного поставщиком счета (п. 4.1.2).

      Согласно расчету истца сумма просроченного аванса - 6 467 456, 10 руб.

      Сумма пени на просроченный аванс за период с 21.02.2011 г. по 02.03.2011 г. за 9 дней просрочки составляет 174 621, 31 руб. (6 467 456, 10, руб. РФ х 0, 3 % х 9 ).

      Сумма просроченной оплаты за отгруженную продукцию (предварительной оплаты на момент готовности к отгрузке партии товара согласно выставленного поставщиком счета (п. 4.1.2) составляет - 2 190 277, 80 руб.

      Сумма пени за просрочку предварительной оплаты готовности к отгрузке партии товара согласно выставленного поставщиком счета за 12 дней просрочки составляет 78 850 руб. (2 190 277, 80 руб. РФ х 0, 3 % х 12).

      Сумма просроченной оплаты за подготовленную к отгрузке продукцию отгруженную продукцию - 128 490 852, 20 руб.

      Сумма пени за просрочку оплаты за подготовленную к отгрузке продукцию отгруженную продукцию за 12 дней просрочки составляет 4625670,68 руб. (128 490 852, 20 руб. РФ х 0, 3 % х 12).

      Итого согласно расчету истца размер пени составляет 11 323 734, 58 руб.

      Принимая решение по делу, судом первой инстанции первоначальные исковые требования ОАО "Турбоатом"  удовлетворены в части. С ООО "КмаСпецТрейд" в пользу ОАО "Турбоатом" взыскано пени 449 945 руб. по контракту № 28-5042 от 16.12.2010 г. В остальной части иска отказано.

       Встречный иск ООО "КмаСпецТрейд"  удовлетворен полностью. С ОАО "Турбоатом" в пользу ООО "КмаСпецТрейд" взыскано 1 370 156 руб. 90 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 9 206 973 руб. 34 коп. убытков.

       Одновременно судом произвести зачет взаимных требований.

       С ОАО "Турбоатом" в пользу ООО "КмаСпецТрейд" взыскано 920 212 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 9 206 973 руб. 34 коп. убытков.

       Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

        В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

        Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

        Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

        Частью 1 статьи 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

       Россия и Украина являются участниками "Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров", заключенной в г. Вене 11.04.1980, (далее - Венская конвенция), а предприятия Истца (Украина) и Ответчика (Россия) находятся в разных государствах, то на основании п. 1"а" ст. 1 Венской конвенции она подлежит применению к возникшим из договора международной купли-продажи товаров правоотношениям.

        Учитывая, что стороны оговорили по заключенным между ними контрактам (п.9.1. Контрактов) международной купли-продажи товаров, рассмотрение споров в суде по месту нахождения ответчика с применением материального права страны ответчика, на основании п. 1, "b", ст. 1 Венской конвенции 1980 г. суд считает, что Венская конвенция подлежит использованию в качестве основного статута, а нормы российского законодательства - в качестве субсидиарного.

        Исходя из этого, к отношениям сторон по Контрактам подлежат применению положения Венской конвенции, а в части, не урегулированной Конвенцией, - нормы материального права Российской Федерации.

       Поскольку Венская конвенция не содержит положений о порядке взыскания неустойки, следует руководствоваться соответствующим нормами Гражданского Кодекса Российской Федерации.

      Поскольку ответчиком по первоначальном иску выступало юридическое лицо,  законом которого являлось российское право (российское общество), суд установил, что применимым правом в данном случае следует считать право Российской Федерации.

      Содержащимся в контрактах соглашением о применимом праве было предусмотрено применение материального права ответчика (п. 9.1 контрактов).

      С подачей первоначального иска наступило условие, определяющее применимое право, в связи с чем, подача встречного иска, инициированная продавцом, не изменяет применимого права. В такой ситуации основной и встречный иски должны рассматриваться судом одновременно, а применимым правом должно быть право Российской Федерации.

      Риск неопределенности применимого права до момента подачи искового заявления, а также неопределенности в том, какая из сторон выступит истцом или ответчиком, несут сами стороны, заключившие соглашение о применимом праве. Определение применимого к спорному правоотношению права, произошедшее после заключения договора, не противоречит правилам статьи 1210 ГК РФ (п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 N 158.

       Из представленного истцом расчета усматривается, что  вся сумма пени по контрактам начислена за просрочку предусмотренных контрактами платежами, которые фактически являются авансовыми платежами.

      В соответствии с п. 1 ст. 486 ГК РФ Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

      Согласно п.1 ст. 487 ГК РФ, в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 ГК РФ.

       По пункту 2 статьи 314 ГК РФ в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Как следует из раздела 4 контрактов определяющем условия платежа, № 28-5040 от 15.12.2010 г., № 28-5042 от 16.12.2010 г., № 28-5041 от 01.02.2011 г., № 28-5063 от 01.02.2011 г., № 28-5008 от 09.08.2010 г. и № 28-5180 от 19.06.2012 г., сторонами предусмотрена форма расчетов - предварительная оплата заказчиком 100% стоимости продукции.

      Спорными контрактами предусмотрены конкретные сроки оплаты авансовых платежей (п.4.1.1. Контрактов) в размере 10%, 50%, либо 35% от суммы контракта в течение 10 дней с момента подписания контрактов, однако не предусмотрены конкретные сроки оплаты заказчиком оставшейся части предварительной оплаты в размере 90%, 50% либо 65% с момента выставления поставщиком счета (против выставленного поставщиком счета) на момент готовности к отгрузке партии товара.

      Согласно ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

      Таким образом, согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны вправе самостоятельно определить в договоре размер неустойки, обеспечивающей исполнение обязательств.

      Последствия неисполнения заказчиком обязанности по предварительной оплате товара предусмотрены статьей 487 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу пункта 2 которой в случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар применяются правила, предусмотренные статьей 328 настоящего Кодекса.

      Данные правила предоставляют стороне, на которой лежит встречное исполнение, приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения своего обязательства и потребовать возмещения убытков.

      Положения статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации не исключают применения мер договорной ответственности к стороне, которая не произвела обусловленного договором исполнения обязательства в случае, если стороны предусмотрели в договоре начисление пени за неисполнение обязанности по произведению предоплаты, такое начисление пени является законным, так как закреплено волей сторон договорных правоотношений и не противоречит нормам Гражданского кодекса Российской Федерации.

      Согласно статье 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

      Все указанные контракты, заключенные между истцом и ответчиком, предусматривают ответственность ответчика за несвоевременную уплату продукции заказчик уплачивают поставщику пеню в размере 0,5 % (0,3 %, 0,1%) от неуплаченной суммы.

      Фактически, авансовый платеж в размере 10%, 50%, 35%, согласно пункту 4.1.1. контрактов - «Заказчик оплачивает путем перевода денежных средств на расчетный счет поставщика, до начала производства для приобретения материалов».

       Пункт 10.1. всех контрактов, за исключением контракта № 28-5008 от 09.08.2010 года, устанавливает право истца в случае невыполнения ответчиком пункта 4.1.1. контракта (в отношении авансового платежа) изменить срок поставки соответственно изменению срока платежа ответчиком.

      То есть,  в данном пункте контракта закреплено положение п. 2 статьи 328 ГК РФ, согласно которой, в случае непредставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

       Принимая во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, сопоставив условия и смысл договора в целом, суд приходит к выводу, что контракты предусматривают ответственность заказчика в виде уплаты пени за несвоевременную оплату продукции, а не за несвоевременную оплату авансовых платежей, предназначенных для закупки материалов, из которых в последующем будет изготавливаться продукция, то есть спорные контракты не содержат условий об ответственности за несвоевременное внесение предоплаты (аванса).

      Положения ст. ст. 328 и 487 ГК РФ не предусматривают возможность начисления пени за несвоевременное перечисление предварительной оплаты, если в договоре отсутствуют условия, прямо предусматривающие возможность начисления неустойки за несвоевременное перечисление предварительной оплаты (аванса).

      В п. 10.1 контракта № 28-5008 от 09.08.2010 г. предусмотрено, что в случае невыполнении заказчиком пункта 4.1.1 (в отношении авансового платежа) срок поставки изменяется соответственно изменению срока платежа, при этом ответственность по п. 6.3 не применяется.

      Данным пунктом контракта № 28-5008 от 09.08.2010 г. исключена какая-либо ответственность заказчика по просрочке оплаты авансового платежа.

      С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии допустимости взыскания неустойки, начисленной за несвоевременную уплату фактически авансовых платежей по вышеуказанным контрактам.

       В части контракта № 28-5063 от 01.02.2011 г. суд первой инстанции  пришел к следующему.

       По условиям указанного контракта, поставщик (истец, по первоначальному иску) обязуется изготовить и поставить продукцию, а заказчик (Ответчик по первоначальному иску) оплатить продукцию, согласно спецификациям.

       Поставщик отгружает продукцию на условиях FCA, г. Харьков, (ИНКОТЕРМС-2000).

      Согласно  расчету истца  размера договорной неустойки по указанному контракту начислены: неустойка в размере 174 621, 31 рублей за просрочку предусмотренного контрактом авансового платежа в сумме 6 467 456,10 рублей; неустойка в размере 4 625 670,68 руб. за просрочку предварительной оплаты в сумме 128 490 852,20 руб. за подготовленную к отгрузке продукцию; а также неустойка в размере 78 850 руб. за просрочку оплаты в размере 2 190 277,80 руб. за отгруженную продукцию.

        Из раздела 4 контракта следует, что предусмотренная контрактом форма расчетов - предварительная оплата заказчиком 100% стоимости продукции, при этом заказчик оплачивает авансовый платеж в размере 10 % от суммы контракта до начала производства для приобретения материалов в течении 20 банковских дней после подписания контракта п. 4.1.1; 90% предварительной оплаты на момент готовности к отгрузке партии товара согласно выставленного поставщиком счета ( п. 4.1.2).

       Фактически контрактом не предусмотрен конкретный срок, в который заказчик должен оплатить предоплату в размере 90% суммы контракта с момента получения счета от поставщика.

       Из представленных материалов следует, что заказчиком были перечислены поставщику авансовые платежи в соответствии с п.4.1.1.