Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2014 по делу n А64-5604/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ООО «Тамбовжелдорстрой», размер генподрядных услуг, предусмотренных п. 3.5 договора, составил    470 392 руб.

Таким образом, по расчету ООО «Тамбовжелдорстрой», задолженность перед ООО ПСК Литер-М» по договору субподряда № 30 отсутствует, напротив, имеется задолженность ООО ПСК Литер-М» перед ООО «Тамбовжелдорстрой» на сумму 42 998 руб. 71 коп.

01 апреля 2011 года между ООО «Тамбовжелдорстрой» (подрядчик) и ООО «ПСК «Литер-М» (субподрядчик) был заключен договор субподряда   № 32.

Согласно п. 1.1 данного договора подрядчик поручает, субподрядчик обязуется выполнить для подрядчика работы в рамках проекта на «Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» железнодорожного пути необщего пользования ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» (далее ЗАО «РНПК» или «Заказчик»). Наименование, стоимость  и сроки выполнения работ указаны в Приложении № 1 («План выполнения работ»), в соответствии с Приложением № 2 «Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» железнодорожного пути необщего пользования ЗАО «РНПК»), а также согласно утвержденным сметам, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора (Приложение № 3) и Протоколам согласования цен (Приложение № 4).

Согласно п. 3.1.договоа стоимость выполняемых по настоящему договору работ составляет 9 998 000 руб. 00 коп.

В силу п. 3.4. договора оплата выполненных работ производится поэтапно путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика на основании выставленных счетов с момента подписания выполненных работ, не позднее 5 рабочих дней со дня получения денежных средств подрядчиком от заказчика.

В соответствии с п. 3.5. генподрядные услуги составляют 5%, включая НДС 18%, от стоимости выполненных работ. Оплата генподрядных услуг производится субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика на основании актов оказания услуг и выставленных подрядчиком счетов.

В подтверждение выполнения работ по договору № 32 от 01.04.11 ООО «ПСК «Литер-М» ссылалось на наличие следующих актов о приемки выполненных работ: акт № 1 от 31.05.11 на сумму 1 088 352 руб. 66 коп., № 2 от 31.05.11 на сумму 2 538 961 руб. 05 коп., № 3 от 30.06.11 на сумму  368 774 руб. 05 коп., № 4 от 30.06.11 на сумму 1 658 108 руб. 42 коп., № 5 от 30.06.11 на сумму 73 007 руб. 38 коп., № 6 от 29.07.11 на сумму                     376 157 руб. 94 коп., № 7 от 29.07.11 на сумму 513 653 руб. 27 коп., № 8 от 29.07.11 на сумму 171 291 руб. 51 коп., № 9 от 25.08.11 на сумму          370 416 руб. 81 коп., № 10 от 25.08.11 на сумму 209 336 руб. 46 коп., № 11 от 26.09.11 на сумму 48 002 руб. 81 коп., № 12 от 26.09.11 на сумму          113 700 руб. 89 коп., № 13 от 31.10.11 на сумму 2 140 руб. 59 коп., № 14 от 31.10.11 на сумму 2 140 руб. 59 коп., № 15 от 31.10.11 на сумму                 2 140 руб. 59 коп., № 16 от 31.10.11 на сумму 4 509 921 руб. 10 коп., № 17 от 30.11.11 на сумму 1 640 770 руб. 87 коп., № 18 от 30.11.11 на сумму      972 247 руб. 47 коп., № 19 от 30.11.11 на сумму 1 550 802 руб. 28 коп., № 20 от 30.11.11 на сумму 2 162 351 руб. 58 коп., № 21 от 30.11.11 на сумму       953 938 руб. 29 коп., № 22 от 30.12.10. на сумму 1 015 183 руб. 43 коп., № 23 от 30.12.10 на сумму 406 132 руб. 84 коп., № 24 от 30.12.10 на сумму   953 623 руб. 40 коп., № 25 от 30.12.10 на сумму 990 008 руб. 12 коп., акт      № 26 от 30.12.10 за минусом 7 093 руб. 18 коп., № 27 от 30.12.10 за минусом 5 850 руб. 04 коп. и справки о стоимости выполненных работ, всего на общую сумму 12 468 006 руб. 75 коп.

При этом акты о приемке выполненных работ № 1 - № 5 подписаны сторонами. Иные представленные акты сторонами не подписаны. В подтверждение направления актов в адрес ООО «Тамбовжелдорстрой» истцом по первоначальному иску представлены квитанции № № 14101449014986, 14101449016355, 14101449016386, 14101449014993 с описями вложения. Получение ответчиком почтовых отправлений с идентификационными номерами 14101449014986, 14101449016355 подтверждается уведомлениями о вручении, а почтовых отправлений с идентификационными номерами 14101449016386, 14101449014993 – ответом Почты России от 23.01.2014 № 62.2.1-51/62.

По расчету ООО «ПСК «Литер-М», задолженность ООО «Тамбовжелдорстрой» по договору № 32 от 01.04.2011 составила                    7 933 310 руб. 99 коп.

В подтверждение оплаты работ по договору № 32 от 01.04.2011 в материалы дела представлены платежные поручения № 620 от 27.07.11 на сумму 2 000 001 руб. 26 коп., № 724 от 29.08.11 на сумму 1 352 000 руб.,      № 914 от 24.10.11 на сумму 1 008 047 руб. 58 коп., № 1140 от 30.12.11 на сумму 161703 руб. 70 коп., всего на сумму 4 522 751 руб. 54 коп. Также, согласно пояснениям ООО «Тамбовжелдорстрой», им были переданы в адрес истца по первоначальному иску материалы на общую сумму                            1 135 555 руб. 63 коп. (т. 6 л.д. 20-34), оказаны транспортные услуги на общую сумму 658 193 руб. 27 коп., услуги генподрядчика в силу п. 3.5 договора составили 286 360 руб. 17 коп.

Таким образом, по расчету ООО «Тамбовжелдорстрой», у него отсутствует задолженность перед ООО «ПСК «Литер-М» по договору субподряда № 32, напротив, у последнего имеется задолженность перед ООО «Тамбовжелдорстрой» на сумму 875 657 руб. 05 коп.

Кроме того, согласно пояснениям ООО «ПСК «Литер-М», 01 июня 2011 года сторонами был заключен договор субподряда № 33, согласно которого подрядчик поручает, а субподрядчик выполняет работы по ремонту железнодорожного пути не общего пользования ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» согласно утвержденным сметам.

По расчету ООО «ПСК «Литер-М», им были выполнены работы по договору № 33 на сумму 18 366 398 руб. 51 коп., оплата работ произведена ответчиком частично в сумме 5 026 955 руб. 52 коп., задолженность составила 13 339 442 руб. 99 коп.

В подтверждение выполнения работ по указанному договору истец сослался на наличие следующих актов о приемки выполненных работ: акт   № 1 от 30.06.11 на сумму 723 770 руб. 65 коп., № 2 от 30.06.11 на сумму 722 518 руб. 14 коп., № 3 от 29.07.11 на сумму 369 397 руб. 25 коп., № 4 от 29.07.11 на сумму 852 732 руб. 42 коп., № 5 от 29.07.11 на сумму                     1 101 428 руб. 15 коп., № 6 от 29.07.11 на сумму 1 231 131 руб. 15 коп., № 7 от 25.08.11 на сумму 393 273 руб. 50 коп., № 8 от 25.08.11 на сумму             285 181 руб. 55 коп., № 9 от 25.08.11 на сумму 1 839 241 руб. 69 коп., № 10 от 25.08.11 на сумму 72 027 руб. 01 коп., № 11 от 30.12.11 на сумму           959 361 руб. 95 коп., № 12 от 30.12.11 на сумму 4 868 338 руб. 69 коп., № 13 от 30.12.11 на сумму 4 098 910 руб. 92 коп., № 14 от 30.12.11 на сумму 849 085 руб. 44 коп., всего на общую сумму 18 366 398 руб. 51 коп. (т. 3).

В свою очередь ООО «Тамбовжелдорстрой», возражая относительно заявленных требований, ссылался на то, что договор № 33 от 01 июня 2011 года сторонами не подписывался, работы по договору не выполнялись.

Изложенные выше обстоятельства послужили основанием для обращения сторон в суд со встречными исковыми требованиями.

Суд первой инстанции, рассматривая и разрешая заявленные требования, правомерно исходил из того, что представленные в материалы дела договоры являются договорами подряда, в связи с чем к спорным правоотношениям подлежат применению нормы главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

На основании пункта 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Как установлено п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (п. 6 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела, в том числе дополнительных пояснений сторон, представленных при рассмотрении дела апелляционным судом, следует, что ООО «ПСК «Литер-М» в рамках исполнения договора № 28 были выполнены работы на общую сумму 26 131 117 руб. 14 коп. Данные обстоятельства ООО «Тамбовжелдорстрой» признаются.

Также между сторонами отсутствуют разногласия относительно объема работ, выполненных по договору № 30.

ООО «Тамбовжелдорстрой» также признается факт выполнения ООО «ПСК «Литер-М» работ по договору № 32, указанных в актах о приемке работ № 1-5 на сумму 5 727 203 руб. 56 коп.

Судом установлено, что спорными являются работы по договору № 32, указанные в актах о приемке выполненных работ ф. КС-2 № 6-27 на сумму    6 727 859 руб. 97 коп.

Из материалов дела следует, что спорные акты о приемке выполненных работ были направлены ООО «ПСК «Литер-М» в адрес ООО «Тамбовжелдорстрой» 17.04.2012. Факт получения актов подтверждается представленными в материалы дела почтовыми извещениями, а также ответом ФГУП Почта России № 62.2.1-51/62 от 23.01.2014.

Возражая относительно оплаты работ по указанным актам, ООО «Тамбовжелдорстрой» ссылалось на то, что выполнение спорных работ не было согласовано сторонами, работы фактически не выполнялись.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами доказательства, суд установил следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Из положений пунктов 1.1., 3.1. договора № 32 следует, что объем подлежащих выполнению работ и их стоимость подлежат определению в соответствии с согласованными сторонами сметами.

В материалах дела отсутствуют согласованные и подписанные сторонами сметы на выполнение работ, отраженных в спорных актах ф. КС-2 № 6-27 по договору № 32. Иных достоверных доказательств, подтверждающих, что сторонами достигнуто соглашение о выполнении работ, указанных в спорных актах, в материалах дела не имеется.

Соответственно, у заказчика по договору подряда не возникает обязанности по приемке работ, не предусмотренных условиями договора.

Кроме того, по условиям договора № 32, работы должны были выполняться ООО «ПСК «Литер-М» на территории ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания».

Как следует из спорных актов, при выполнении указанных в них работ были использованы, в том числе следующие материалы: рельсы - 15,9 тонн, шпалы - 210,5 шт., бетон - 283,2 м3, щебень - 660,57 т, песок - 126,03 м3. Период выполнения работ, согласно спорным актам - с июля по декабрь 2011 года.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие приобретение и ввоз ООО «ПСК «Литер-М» указанных материалов на территорию ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания».

Представленные ООО «ПСК «Литер-М» накладные на приобретение бетона № 193 от 24.12.2011, № 186 от 18.11.2011, № 179 от 22.10.2011, № 174 от 24.09.2011, № 162 от 17.08.2011, № 147 от 21.07.2011, № 138 от 19.06.2011, накладная на приобретение бетона, шпалы ж/б, сетки сварной № 110 от 20.05.2011 свидетельствуют лишь о факте приобретения названного материала у ООО «Мега Строй», расположенного в г. Москве по ул. Аргуновской, д.8. Однако доказательств, подтверждающих доставку бетона, шпал ж/б, сетки сварной, на территорию ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» в материалах дела не имеется. Кроме того, ООО «ПСК «Литер-М» не представлено доказательств приобретения иных материалов – щебня, шпал, рельс, в объеме, указанном в актах за июль - декабрь 2011 года.

Из пояснений ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» следует, что в период с 15.04.2010 по 30.04.2012 оформление пропусков для машин и механизмов по заявкам ООО «ПСК «Литер-М» не производилось. Также в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие получение ООО «ПСК «Литер-М» материалов для производства спорных работ от ООО «Тамбовжелдорстрой». При этом иные материалы дела свидетельствуют о том, что по другим представленным договорам материалы для выполнения работ предоставлялись ООО «Тамбовжелдорстрой». Имеющиеся в деле пропуска подтверждают нахождение на территории третьего лица работников ООО «Тамбовжелдорстрой», но не ООО «ПСК «Литер-М».

При указанных обстоятельствах у суда отсутствуют основания для возложения на ООО «Тамбовжелдорстрой» обязанности по оплате работ, указанных в актах ф. КС-2 № 6-27 к договору № 32.

Также суд первой инстанции правомерно указал на отсутствие оснований для взыскания с ООО «Тамбовжелдорстрой» стоимости работ по договору № 33 от 01 июня 2011 года.

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих