Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2014 по делу n А64-5604/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИе

12 февраля 2014 года

г. Воронеж

Дело № А64-5604/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 12 февраля 2014 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

                                      Яковлева А.С.,

судей

                                    Алферовой Е.Е.,

                                     Афониной Н.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Михайленко И.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Тамбовжелдорстрой»: генерального директора Шаповалов В.П. на основании выписки из ЕГРЮЛ № 725 от 22.01.2014, Лимонов Ю.В., представитель по доверенности б/н от 30.07.2012,

от общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «Литер-М»: Викторова С.В., представитель по доверенности от 29.12.2013 № 03 (до перерыва),

от закрытого акционерного общества «Рязанская нефтеперерабатывающая компания»: представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от открытого акционерного общества «Промфинстрой»: представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от общества с ограниченной ответственностью «ПромСпецСтрой»: представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «Литер-М» (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.07.2013 по делу № А64-5604/2012 (судья Подольская О.А.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «Литер-М» (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) к обществу с ограниченной ответственностью «Тамбовжелдорстрой» (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) о взыскании задолженности, при участии третьих лиц: закрытого акционерного общества «Рязанская нефтеперерабатывающая компания», открытое акционерное общество «Промфинстрой», общества с ограниченной ответственностью «ПромСпецСтрой» и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Тамбовжелдорстрой» (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) к обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «Литер-М» (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «ЛИТЕР-М» (далее – ООО «ПСК «ЛИТЕР-М», истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Тамбовжелдорстрой» (далее – ООО «Тамбовжелдорстрой», ответчик) о взыскании задолженности по договорам субподряда:

- № 28 от 15.04.2010 в размере 605 080 руб. 56 коп.;

- № 30 от 26.03.2011 в размере 521 120 руб. 10 коп.;

- № 32 от 01.04.2011 в размере 7 933 310 руб. 99 коп.;

- № 33 от 01.06.2011 в размере 13 339 442 руб. 99 коп.,

всего 22 398 954 руб. 64 коп. (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением арбитражного суда от 04.09.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания», ОАО «Промфинстрой» и ООО «ПромСпецСтрой».

Ответчиком подано встречное исковое заявление о взыскании с ООО «ПСК «ЛИТЕР-М» задолженности в сумме 934 831 руб. 05 коп. Определением от 17 декабря 2012 года встречное исковое заявление принято к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 25 июля 2013 года в удовлетворении исковых требований ООО «ПСК «ЛИТЕР-М» отказано. Встречные исковые требования ООО «Тамбовжелдорстрой» удовлетворены. С ООО «ПСК «ЛИТЕР-М» в пользу ООО «Тамбовжелдорстрой» взыскана задолженность в размере 934 831 руб. 05 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 21 696 руб. 63 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «ПСК «ЛИТЕР-М» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит указанное решение отменить.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО «ПСК «ЛИТЕР-М» поддержал доводы апелляционной жалобы, считал обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права, просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представители ООО «Тамбовжелдорстрой» возражали против доводов апелляционной жалобы, считали решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просили обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания», ОАО «Промфинстрой» и ООО «ПромСпецСтрой» явку полномочных представителей не обеспечили, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей вышеназванных лиц, по имеющимся в деле доказательствам.

Судом объявлялся перерыв с 07.02.2014 по 11.02.2014 на основании ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей сторон, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции подлежащим изменению в части, а апелляционную жалобу - частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 15 апреля 2010 года между ООО «Тамбовжелдорстрой» (подрядчик) и ООО «ПСК «Литер-М» (субподрядчик) был заключен договор субподряда № 28.

Согласно пункту 1.1 данного договора подрядчик поручает, субподрядчик выполняет работы по капитальному ремонту железнодорожного пути не общего пользования ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» согласно утвержденных смет, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора.

В силу п. 3.5. договора оплата выполненных работ субподрядчика производится путем перечисления подрядчиком денежных средств на расчетный счет субподрядчика в течение 60 календарных дней на основании выставленных счетов.

В соответствии с п. 3.6. генподрядные услуги составляют 5% включая НДС 18%, от стоимости выполненных работ согласно справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Оплата генподрядных услуг производится субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика на основании актов оказания услуг и выставленных подрядчиком счетов.

В подтверждение фактического выполнения работ по договору № 28 от 15 апреля 2010 года в материалы дела представлены следующие акты о приемке выполненных работ ф. КС-2 на общую сумму                                     26 131 117 руб. 14 коп.: № 1 от 30.04.10 на сумму 1 958 115 руб. 55 коп., № 2 от 30.06.10 на сумму 2 146 619 руб. 02 коп., № 3 от 30.06.10 на сумму          264 537 руб. 13 коп., № 4 от 31.08.10 на сумму 221 978 руб. 47 коп., № 5 от 31.08.10 на сумму 466 487 руб. 98 коп., № 6 от 31.08.10 на сумму                 667 417 руб. 79 коп., № 7 от 30.09.10 на сумму 210 913 руб. 15 коп., № 8 от 30.09.10 на сумму 579 349 руб. 69 коп., № 9 от 30.09.10 на сумму          644 902 руб. 51 коп., № 10 от 30.09.10 на сумму 1 623 120 руб. 64 коп., № 11 от 30.09.10 на сумму 950 176 руб. 23 коп., № 12 от 29.10.10 на сумму            50 930 руб. 19 коп., № 13 от 29.10.10 на сумму 2140 руб. 59 коп., № 14 от 29.10.10 на сумму 2 140 руб. 59 коп., № 15 от 29.10.10 на сумму                       2 140 руб. 59 коп., № 16 от 29.10.10 на сумму 4 509 921 руб. 10 коп., № 17 от 20.12.10 на сумму 1 640 770 руб. 87 коп., № 18 от 20.12.10 на сумму            972 247 руб. 47 коп., № 19 от 20.12.10 на сумму 1 550 802 руб. 28 коп., № 20 от 20.12.10 на 2 162 351 руб. 58 коп., № 21 от 20.12.10 на сумму                    953 938 руб. 29 коп., № 22 от 20.12.10 на сумму 1 015 183 руб. 43 коп., № 23 от 20.12.10 на сумму 406 132 руб. 84 коп., № 24 от 20.12.10 на сумму          953 623 руб. 40 коп., № 25 от 20.12.10 на сумму 990 008 руб. 12 коп., № 26 от 20.12.10 на сумму 1 511 002 руб. 65 коп., № 27 от 31.03.11 за минусом          23 826 руб. 25 коп., № 28 от 31.03.11 за минусом 46 071 руб. 50 коп., № 29 от 31.03.11 за минусом 80 400 руб. 86 коп., № 30 от 31.03.11 за минусом           30 195 руб. 33 коп., № 31 от 31.03.11 за минусом 30 195 руб. 33 коп., № 32 от 31.03.11 за минусом 30 486 руб. 33 коп., № 33 от 31.03.11 за минусом            10 875 руб. 12 коп., № 34 за минусом 30 585 руб. 33 коп., № 35 от 31.03.11 за минусом 46 923 руб. 50 коп.

По расчету ООО «ПСК «Литер-М», ООО «Тамбовжелдорстрой» не были оплачены работы по договору № 28 от 15 апреля 2010 года на сумму   605 080 руб. 56 коп. В дальнейшем в ходе рассмотрения дела апелляционным судом истец уточнил, что сумма задолженности по договору № 28 составляет 319 980 руб. 56 коп. Судом в заседании от 17.01.2014 разъяснено его право на отказ от части требований в указанной части. Однако от ООО «ПСК «Литер-М» отказа от исковых требований в соответствующей части не представлено.

В свою очередь, в подтверждение фактического погашения задолженности по договору, ООО «Тамбовжелдорстрой» были представлены платежные поручения № 421 от 15.07.10, № 444 от 26.07.10, № 744 от 23.11.10, № 781 от 08.12.10, № 819 от 21.12.10, № 37 от 25.01.11, № 69 от 04.02.11, № 141 от 02.03.11, № 142 от 03.03.11, № 231 от 29.03.11, № 239 от 30.03.11, № 250 от 04.04.11, № 275 от 11.04.11 (т. 4, л. д. 134-146). Общая сумма произведенной оплаты, согласно названным документам, составляет 12 013 922 руб. 59 коп. Также, согласно пояснениям ООО «Тамбовжелдорстрой», помимо перечисления денежных средств оплата работ производилась продажей материалов субподрядчику, возмещением подрядчику транспортных расходов, путем возмещения подрядчику услуг генерального подрядчика в размере 5% от стоимости выполненных работ. Соответственно, по расчету ООО «Тамбовжелдорстрой», работы были оплачены на общую сумму 26 147 292 руб. 63 коп.

В подтверждение данного обстоятельства в материалы дела представлены накладные на отпуск материалов на сторону на общую сумму 10 534 958 руб. 48 коп., подписанные обеими сторонами (т. 5, л. д. 36-99).

Оказание транспортных услуг на сумму 2 274 563 руб. 43 коп. подтверждается актами о выполнении услуг № 00000015 от 30.07.2010,        № 00000016 от 27.08.2010, № 00000017 от 30.09.2010, № 00000026 от 31.10.2010, № 00000027 от 29.11.2010, № 00000028 от 31.12.2010,                  № 00000005 от 30.04.2010, № 00000008 от 30.06.2010, № 00000014 от 31.08.2010, № 00000019 от 30.09.2010, № 00000021 от 31.10.2010,                  № 00000020 от 24.12.2010, № 00000022 от 30.12.2010 (т. 5 л.д. 100-112).

Размер генподрядных услуг в рамках договора № 28 составил                   1 322 847 руб. 59 коп, данное обстоятельство подтверждается актами, подписанными сторонами (т. 5, л. д. 106 - 112).

Таким образом, по расчету ООО «Тамбовжелдорстрой», по договору     № 28 от 15 апреля 2010 года имеется положительное сальдо в его пользу в размере 16 175 руб. 49 коп.

26 марта 2011 года ООО «Тамбовжелдорстрой» (подрядчик) и ООО «ПСК «Литер-М» (субподрядчик) был заключен договор субподряда № 30. Согласно п. 1.1 данного договора подрядчик поручает, субподрядчик обязуется выполнить для подрядчика работы в рамках проекта на «Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» железнодорожного пути необщего пользования ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» (далее ЗАО «РНПК» или «Заказчик»). Наименование, стоимость  и сроки выполнения работ указаны в Приложении № 1 («План выполнения работ»), в соответствии с Приложением № 2 ««Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО «Рязанская нефтеперерабатывающая компания» железнодорожного пути необщего пользования ЗАО «РНПК»), а также согласно утвержденным сметам, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора (Приложение № 3) и Протоколам согласования цен (Приложение № 4).

Согласно п. 3.1. договора стоимость выполняемых работ составляет 9407848 руб. 63 коп.

В силу п. 3.4. договора оплата выполненных работ производится поэтапно путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика на основании выставленных счетов с момента подписания выполненных работ, не позднее 5 рабочих дней со дня получения денежных средств подрядчиком от заказчика.

В соответствии с п. 3.5. генподрядные услуги составляют 5% включая НДС 18%, от стоимости выполненных работ. Оплата генподрядных услуг производится субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный свят подрядчика на основании актов оказания услуг и выставленных подрядчиком счетов.

В подтверждение фактического выполнения работ по договору № 30 от 26.03.2011 в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ ф. КС-2 № 1 от 31.03.11 на сумму 4 285 075 руб. 67 коп, № 2 от 31.03.11 на сумму 4 152 255 руб. 59 коп, № 3 от 31.03.11 на сумму         155 281 руб. 96 коп., № 4 от 31.03.11 на сумму 815 235 руб. 41 коп., всего на общую сумму 9 407 848 руб. 63 коп. (т. 2, л.д. 25-27, л. д. 30-32, 34-35, 37-39, т. 5 л.д. 121-124).

Согласно расчету ООО «ПСК «Литер-М», задолженность ООО «Тамбовжелдорстрой» по договору № 30 от 26.03.2011 составляет               521 120 руб. 10 коп.

В подтверждение оплаты выполненных по договору № 30 от 26.03.2011 работ в материалы дела представлены платежные поручения № 435 от 25.05.11, № 443 от 26.05.11, № 444 от 27.05.11, всего на общую сумму            4 911 090 руб. 76 коп. (т. 5, л.д. 125-127).

Кроме того, согласно пояснениям ООО «Тамбовжелдорстрой», в рамках указанного договора субподрядчику было продано материалов на общую сумму 3 264 631 руб. 88 коп., что подтверждается накладными на отпуск материалов на сторону, подписанными обеими сторонами (т. 5, л. д. 128-153). Также представлены акты об оказании транспортных услуг № 00000003 от 31.03.11, № 00000005 от 31.03.11 (т. 6 л.д. 1, 2) на сумму 804 732 руб. 27 коп., подтверждающие, что при выполнении работ использовался транспорт ООО «Тамбовжелдорстрой». Кроме того, по расчету