Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2007 по делу n А14-4748-2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

в результате неправомерного применения налоговой льготы не доказан.

Также не имелось у налогового органа и оснований для применения налоговой ответственности за неуплату налога.

В соответствии со статьей 106 Налогового кодекса  налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое настоящим Кодексом установлена ответственность.

В силу пункта 1 статьи 110 Налогового кодекса  виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности.

Согласно статье 109 Налогового кодекса  лицо не может быть привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствии вины лица в совершении налогового правонарушения.

При этом, согласно пункту 6 статьи 108 Налогового кодекса обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы.

Пункт 1 статьи 122 Налогового кодекса  предусматривает ответственность за неуплату или неполную уплату налога, допущенную в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия), однако,  налоговым органом не представлено доказательств вины общества в неполной уплате налога на добавленную стоимость в  сумме 165709 руб. в результате именно тех действий, которые составляют объективную сторону правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена названной статьей.

Само по себе непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы  документов и (или) иных сведений, предусмотренных Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах,   влечет ответственность, предусмотренную статьей  126 Налогового кодекса. Аналогичное последствие неисполнения налогоплательщиком требования налогового органа о предоставлении документов, необходимых для проверки, предусмотрено  пунктом 2 статьи 93 Налогового кодекса.

Кроме того,  суд  апелляционной инстанции считает необходимым учесть при рассмотрении апелляционной жалобы  следующее.

Порядок проведения налоговой  проверки и принятия решения по результатам  налоговой  проверки регулируется главой 14  Налогового кодекса Российской Федерации «Налоговый контроль».

В соответствии с пунктом 13 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования», налоговые проверки и иные мероприятия налогового контроля, в том числе связанные с налоговыми проверками, начавшиеся после 31 декабря 2006 года, проводятся в порядке, установленном частью первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции названного Федерального закона).

Пунктом 1 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации (в  редакции, действующей с 01.01.2007 г.), регулирующим с 01.01.2007 г.  порядок оформления результатов камеральной проверки в силу пункта  5 статьи 8 Налогового кодекса (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.),  установлено, что  по результатам  проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной  проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки. Акт налоговой проверки должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем) (пункт 5 статьи 100 Налогового кодекса).

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих, в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям (пункт 6 статьи 100 Налогового кодекса).

На основании подпункта   1 статьи  101 Налогового кодекса (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.),  акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Обязанность руководителя  (заместитель руководителя) налогового органа заблаговременно уведомлять лицо, в отношении которого проводилась эта проверка,  о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки,    установлена пунктом 2 статьи  101 Налогового кодекса Российской Федерации. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка,  вправе  участвовать в процессе  рассмотрения указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Пунктами 3,4,5,6,7 статьи  101 Налогового кодекса закреплена процедура рассмотрения материалов проверки и принятия решения по результатам рассмотрения.

Согласно пункту 3 названной статьи перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Пунктом 4 статьи 101 установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

В силу пункта 5 статьи 101 в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан установить:

1) совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) имеются ли обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля. В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы (пункт 6 статьи 101).

Пунктом 7 статьи 101 установлено, что по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Таким образом, из смысла взаимосвязанных положений   статей  100 и  101 Налогового Кодекса следует, что  рассмотрение материалов налоговой проверки и принятие решения по ним  осуществляется непосредственно руководителем налогового органа или его заместителем   в том месте и в то время, о которых извещен налогоплательщик или его представитель, в  присутствии   налогоплательщика или его представителя, или при наличии  достаточных доказательств надлежащего уведомления налогоплательщика о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки.

При этом обязанность налоговых органов  уведомлять налогоплательщика о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки руководителем (заместителем руководителя) налогового органа является важнейшей гарантией соблюдения прав налогоплательщика при  разрешении вопроса о привлечении к налоговой ответственности.

Существенные  нарушения процедуры проверки, в числе которых законодатель особо выделил обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя,  являются основанием для отмены решения вышестоящим налоговым органом или судом (пункт  14 статьи  101 Налогового кодекса).

Учитывая, что полученные в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля сведения относятся к материалам налоговой проверки и дают основания для вынесения решения о привлечении налогоплательщика к ответственности или об освобождении его от ответственности, они, во-первых,  должны быть предоставлены налогоплательщику для ознакомления в порядке, предусмотренном  пунктом 1 статьи 100 Налогового кодекса, во-вторых, налоговый орган должен обеспечить налогоплательщику возможность участвовать в рассмотрении материалов проверки с учетом полученных результатов дополнительных мероприятий налогового контроля  в порядке,  установленном пунктом 2 статьи  101 Налогового кодекса Российской Федерации.

В случае, если по итогам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налогоплательщик не извещается о месте и времени рассмотрения всех материалов налоговой проверки, в том числе полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, и  ему не предоставляется возможность представить пояснения (возражения), в том числе и устные, при принятии руководителем (заместителем руководителя) налогового органа решения в соответствии с пунктом 7 статьи 101 Налогового кодекса,  права налогоплательщика следует признать существенно ущемленными.

Как следует из материалов дела,  камеральная налоговая проверка в отношении общественной организации инвалидов начата  24.01.2007 г., окончена 09.03.2007 г., акт по итогам  проверки был составлен 16.03.2007 г., следовательно, в силу положений статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ, оформление результатов  проверки и рассмотрение материалов проверки должно было быть произведено налоговым органом в порядке, установленном  Налоговым кодексом в редакции Федерального закона  от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ.

Из акта камеральной проверки от 16.03.2007 г. № 108 и имеющегося в деле протокола рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки усматривается, что  рассмотрение материалов    проверки  было назначено  и производилось заместителем начальника инспекции  Казарцевой С.Г. 09.04.2007 г.  в присутствии представителя организации  Буракова С.П.

Однако, в  нарушение порядка, установленного статьей 101 Кодекса, в указанный день лицом, рассматривающим материалы проверки,    решения по результатам проверки о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения или  об отказе в привлечении к ответственности принято не было, также как не было принято и решений об отложении  рассмотрения материалов проверки либо о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, а 11.04.2007 г. руководителем налогового органа Марюшенковым  В.Н. принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 73/1. Сведения об ознакомлении с указанным решением налогоплательщика налоговым органом суду не представлены, так же как не представлены и сведения о предоставлении налогоплательщику возможности ознакомления с материалами, полученными в результате проведения дополнительных мероприятий налогового контроля.

Решение о привлечении налогоплательщика  к налоговой ответственности № 139  было принято 11.05.2007 г. руководителем налогового органа Марюшенковым В.Н., не участвовавшим в рассмотрении материалов проверки согласно протоколу о рассмотрении материалов проверки от 09.04.2007 г., без извещения налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки в указанное время.

Оценив все изложенные обстоятельства в совокупности, суд апелляционной инстанции считает нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, допущенные налоговым органом при привлечении   к ответственности Воронежской   областной   организации   Общероссийской   общественной   организации «Всероссийское общество инвалидов», существенными,  что  в силу положений  пункта 14  статьи 101 Налогового кодекса  влечет недействительность оспариваемого ненормативного акта.

Согласно  части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту, законности оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения возлагается на орган, принявший акт, решение.

В данном случае  инспекция не представила суду надлежащих доказательств совершения общественной организацией инвалидов  действий, направленных на необоснованное получение налоговой выгоды, также как не представила  и доказательств соблюдения процедуры оформления результатов камеральной проверки и принятия решения по результатам проверки.

В свою очередь, общественная организация инвалидов представила документы,  подтверждающие ведение ею своими силами хозяйственной деятельности, в результате которой были совершены операции по реализации товаров (работ, услуг),