Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2007 по делу n А64-2089/07-12. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 августа 2007 года                                                                    Дело № А64-2089/07-12

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 29.08.2007 г.

Полный текст постановления изготовлен 29.08.2007 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Алферовой Е.Е.,

судей:                                                                                   Федорова В.И.

Суховой И.Б.

при ведении протокола судебного заседания Медковой Е.А.

В судебное заседание явились:

от ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания»: Семенова Е.В. – юрисконсульт 2 категории юридического отдела, доверенность № 78 от 02.05.2007 г., паспорт серии 6804 № 031483 выдан ОВД Советского района г. Тамбова 30.09.2003 г.,

от ОАО «Тамбовские коммунальные системы»: Терентьев О.В. – главный инженер филиала, доверенность № 01-05/648 от 14.05.2006 г., паспорт серия 6802 № 561181 выдан Тамбовским РОВД Тамбовской области 04.06.2002 г.,

Кудрявцева А.С. - ведущий юрисконсульт юридического отдела филиала, доверенность № 457 от 21.03.2007 г., паспорт серия 6800 № 240041 выдан УВД Октябрьского района г. Тамбова 29.06.2001 г.,

Из вызванных в судебное заседание не явились:

от МУ «Управляющая жилищная компания»: представитель не явился, надлежаще извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания», 392008, г. Тамбов, ул. Советская, 182, на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.06.2007 г. по делу № А64-2089/07-12, принятое судьей Макаровым Ю.П., по иску заявителя апелляционной жалобы к открытому акционерному обществу «Тамбовские коммунальные системы», 392000, г. Тамбов, ул. Московская, 19 В, о взыскании 23.316.161 руб. 11 коп, при участии в деле в качестве третьего лица: муниципального учреждения «Управляющая жилищная компания», 392000, г. Тамбов, ул. Базарная, 107,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания» обра­тилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к ОАО «Тамбовские коммунальные системы» о взыскании задолженности по оплате потерь электри­ческой энергии в сетях по договору оказания услуг по передаче электри­ческой энергии № 2 от 15.02.2006 г. за период сентябрь-декабрь 2006 года в размере 23.216.161 руб. 11 коп.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.06.2007 г. по делу № А64-2089/07-12 в удовлетворении исковых требований истца было отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, заявитель (истец) обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 18.06.2007 г. по делу № А64-2089/07-12 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований, в связи с тем, что судом первой инстанции были нарушены положения ст. 150, 168 АПК РФ, 333.40 НК РФ.

В судебное заседание был представлен отзыв ответчика на апелляционную жалобу, в котором он считает решение суда законным и обоснованным, принятым с правильным применением норм материального и процессуального права, просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание представители МУ «Управляющая жилищная компания» не явились.

В материалах дела имеется почтовые уведомления об извещении сторон о месте и времени рассмотрения дела.

Согласно ч. 1 ст. 123 АПК  РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 123, 156, 184, 266 АПК РФ суд рассмотрел дело в отсутствие вышеуказанных представителей.

Судебной коллегией заслушан представитель ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания», который поддерживает доводы своей апелляционной жалобы,  и  считает обжалуемое решение незаконным и необоснованным.Полагает, что оно принято без учета фактических обстоятельств дела и с нарушением норм материального и процессуального права, просит суд его отменить и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания».

Судебной коллегией заслушаны представители ОАО «Тамбовские коммунальные системы», которые возражают на доводы апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в представленном отзыве, считают обжалуемое решение законным и обоснованным, просят суд оставить его без изменений, а апелляционную жалобу ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания» без удовлетворения.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что обжалуемый акт от 18.06.2007 года по делу № А64-2089/07-12 подлежит частичной отмене в связи со следующим.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Как установлено судом,  и следует из материалов дела, 15.02.2006 года между ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания» и ОАО «Тамбовские коммунальные системы» был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 2 (т. 1 л.д. 16-26). В  соответствии с договором  заявитель обязался закупать электри­ческую энергию и поставлять своим потребителям, а ответчик обязался оказывать услуги по передаче электрической энергии в интересах потре­бителей, а также оплачивать (компенсировать) стоимость потерь электри­ческой энергии.

В соответствии с условиями договора ответчик определяет объемы переданной потребителям электрической энергии и направляет истцу соответствующие сведения в порядке, установленном в Приложении № 6 к договору (т. 1 л.д. 27-30).

Заявитель, руководствуясь разделом 5.4 «Расчет электропотребления бытовых потребителей» Приложения № 6 к договору передает стороне сведения об объеме электроэнергии, рассчитанного в соответствии Приложением № 6. Данный объем электроэнергии включается сторо­нами в состав полезного отпуска.

С сентября 2006 года ответчик не принимал к вниманию сведения заявителя, предоставленные на основании раздела 5.4 Приложения № 6 к до­говору, при составлении объема полезного отпуска по бытовым потреби­телям, ссылаясь на неверное применение расчетного алгоритма.

Снабжение электрической энергией населения г. Тамбова в 2006 го­ду осуществлялось на основании договора № 1.1.06-101/5 от 29.12.2005 г., заключенного между ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов и Администрацией города Тамбова (т. 1 л.д. 53-57), в соответствии с которым общество взяло на себя обязательства по бесперебойно подавать электро­энергию бытовым потребителям, проживающим в многоквартирных до­мах города Тамбова, а администрация города Тамбова организовывать ее оплату.

Пунктом 2.1.10. договора с администрацией установлено, что Там­бовская областная сбытовая компания предоставляет на подпись акты сверки потребленной электроэнергии, счета, счета-фактуры, составленные на основании показаний электросчетчиков, установленных в узлах учета с указанием в них количества электроэнергии, полученной населением на электроснабжение мест общего пользования. После подписи, акты сверки являются основанием для оплаты полученной в МОП электроэнергии. Расчеты за электроснабжение квартир производятся по квартирному учету. Денежные средства населения, поступающие в оплату за электро­снабжение квартир, перечисляются на счет ОАО «ТОСК» в порядке, ус­тановленном отдельным договором транзитного счета № 1.1.06-100/5 от 30.12.2005 г. (т. 1 л.д. 58-61). Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии (статья 544 ГК РФ).

Разделом 5.4 Приложения № 6 к договору оказания услуг по пере­даче электрической энергии от 15.02.2006 г. № 2, регулирующему отно­шения сторон по расчету для бытовых потребителей, также предусмотре­но, что в случае предоставления данных потребителем либо одной из сторон в последующем периоде производится корректировка объема потреб­ления электроэнергии, рассчитанного по нормативам.

Ввиду неисполнения по мнению заявителя ответчиком договорных условий надлежащим, образом, разница объема электрической энергии переданной по сети ОАО «ТКС» за период с 01.09.2006 г. по 01.01.2007 г. составила 15.645.081 кВт/ч. Сведения по объему потребленной электроэнергии, предоставляе­мые заявителем ответчику, подтверждены данными МУП «Единый расчетный центр» и актами, составленными контролерами службы по работе с насе­лением.

МУП «Единый расчетный центр» осуществляет деятельность по проведению расчетов с населением города Тамбова за полученные ком­мунальные услуги, ввиду чего, ведет учет данных о потребленной элек­трической энергии на основании указанных бытовыми потребителями по­казаний индивидуальных приборов учета в соответствии с п. 38 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных поста­новлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. № 307.

Ответчик не исполнял принятые на себя по договору № 2 от 15.02.2005 г. обязательства по оплате стоимости потерь электрической энергии в сетях, в сроки, установленные договором, в связи с чем образо­валась задолженность в сумме 23.216.161 руб. 11 коп. за период с 01.09.2006 г. по 31.12.2006 г.

В связи с тем, что в добровольном порядке задолженность не была погашена, что по­служило основанием для обращения истца в соответствии со статьями 309, 541, 544 ГК РФ в суд с иском.

Мотивируя отказ в исковых требованиях, суд первой инстанции исходил из того, что граница балансовой принадлежности сетей определена на вводе в дом, а не в квартиру и при расчете полезного отпуска по показаниям квартирных приборов учета не учитываются потери во внутридомовых сетях.

Судебной коллегией вывод суда первой инстанции признается обоснованным, исходя из следующего.

Договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 15.02.2006 г. № 2 регулируются следующие основные взаимоотношения ОАО «Тамбовские коммунальные системы» и ОАО «Тамбовская област­ная сбытовая компания», в том числе оплата ОАО «ТОСК» услуг ОАО «ТКС» по передаче электрической энергии по сетям от границы с ОАО «Тамбовэнерго» до конечных потребителей ОАО «ТОСК»; оплата ОАО «ТКС» в ОАО «ТОСК» стоимости потерь электрической энергии, возни­кающих в сетях ОАО «ТКС» (как технологических, так и коммерческих).

Также, ежемесячно, до 4 числа месяца, следующего за расчетным, ОАО «ТКС» направляет на согласование в ОАО «ТОСК» фактический баланс электрической энергии за расчетный месяц, включающий в себя следующие показатели: 1. объем э/энергии, отпущенной в сеть ОАО «ТКС» (кВтч),

2. объем полезного отпуска потребителям (кВтч),

3. объем потерь в сетях ОАО «ТКС» (кВтч). Объем потерь электрической энергии за расчетный период опреде­ляется как разность между объемом отпущенной электроэнергии в сеть ОАО «ТКС» (по акту, подписанному представителями ОАО «ТКС» и ОАО «Тамбовэнерго») и объемом полезного отпуска потребителям электрической энергии, являющимся абонентами ОАО «ТОСК» (Приложение № 7 к Договору «Регламент расчета объемов и цены потерь электроэнер­гии, приобретаемой исполнителем для обеспечения передачи электро­энергии по сетям»).

По объемам поступившей в сеть ОАО «ТКС» электроэнергии за 2006 год разногласий нет. Разногласия по объему полезного отпуска, а, следовательно, и по объему потерь электрической энергии, между истцом и ответчиком связа­ны с методикой определения объема электропотребления населением многоквартирных жилых домов.

Начиная с 01.01.2006 г. по 01.10.2007 г. ОАО «ТКС» производило расчет электропотребления населением многоквартирных домов по при­борам учета на вводах в жилые дома (п. 5.3.1. Приложения № 6 к догово­ру), а при их отсутствии - в соответствии с п. 5.3.7 Приложения № 6 к договору на основании данных, предоставляемых МУП «ИАЦ» (по нормативам, утвержденным органами местного самоуправления).

Согласно п. 5.3.7 Приложения № 6 к договору на передачу электри­ческой энергии от 15.02.2006 г. № 2 «Расчет полученной электроэнергии потребителем - Управляющей организацией, ТСЖ (ЖСК) и иными орга­низациями, осуществляющими управление жилым фондом, в случае от­сутствия прибора учета на границе раздела балансовой принадлежности, производится по нормативам электропотребления для бытовых потреби­телей, утвержденным органами местного самоуправления, в соответствии с данными МУ «Единый расчетный центр».

В случае отсутствия установ­ленных приборов учета в местах общего пользования многоквартирных домов количество электроэнергии рассчитывается в порядке, установлен­ном «Методикой определения количества электроэнергии использованной в МОП при отсутствии приборов учета», являющейся неотъемлемой ча­стью договора. За период с 01.01.2006 г. по 01.09.2006 г. объем полезного отпуска, рассчитанный ОАО «ТКС» в соответствии с п. 5.3.1 и п. 5.3.7 Приложения № 6 к договору, принят заявителем без разногласий.

С 01.09.2006 г. по 01.01.2007 г. заявитель вел расчет полезного отпуска по всем многоквартирным жилым домам (оборудованным и необорудо­ванным обще домовыми приборами учета), в соответствии с разделом 5.4 Приложения № 6 к договору «Расчет электропотребления бытовых потре­бителей», а именно: согласно данным МУП «ЕРЦ» по оплаченным насе­лением единым платежным квитанциям, в которых указывается расход электрической энергии по показаниям квартирных приборов учета, т.е. заявителем в одностороннем порядке нарушены условия договора.

Согласно Правил  функционирования розничных рынков электри­ческой энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530, для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по тех­ническом регулированию и метрологии ми внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательствен­ными требованиями для классификации средств измерений (п. 138).

Для учета электрической энергии, потребляемой гражданами-потребителями, а также иными потребителями, присоединенными