Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n А35-8806/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 февраля 2010 года                                                          Дело №А35-8806/2009

город Воронеж   

Резолютивная часть постановления объявлена 5 февраля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 февраля 2010 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Протасова А.И.,

судей                                                                                     Миронцевой Н.Д.,

                                                                                              Свиридовой С.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сычевой Е.И.,

при участии:

от индивидуального предпринимателя: Блинова Ю.А., паспорт серии 38 02 №745489, Демина Т.Ю., представителя по доверенности от 11.01.2010;

от ИФНС России по г.Курску: не явились, надлежаще извещены;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Курску на решение Арбитражного суда Курской области от 30.10.2009 по делу №А35-8806/2009  (судья Петрова О.И.),

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г.Курску (далее – Инспекция, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Курской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Блинова Ю.А. (далее – предприниматель) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Курской области от 30.10.2009 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в связи с нарушением норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель ссылается на то, что в пункте приема платежей, организованном ИП Блиновым Ю.А. и расположенном по адресу: г.Курск, ул.Радищева, 117-а, осуществляется прием ставок от клиентов, что оформляется карточкой с соответствующими реквизитами, а в случае выигрыша выплачивается соответствующая ему сумма, в связи с чем данная касса является местом осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, которое должно быть указано в приложении к лицензии на осуществление названной деятельности.

ИП Блинов Ю.А. возражает против доводов апелляционной жалобы, просит оставить оспариваемый акт без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. По мнению предпринимателя, материалы административного дела не позволяют установить, какие именно лицензионные требования нарушены, тогда как требование пункта 9 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон №244-ФЗ) не является лицензионным.

Кроме того, предприниматель полагает, что в пункте приема платежей по адресу: г.Курск, ул.Радищева, 117-а, осуществляется не деятельность по организации и проведению азартных игр, предполагающая заключение основанных на риске соглашений о выигрыше, а прием денежных средств и их выдача. Обосновывая данный довод, предприниматель ссылается на то, что местом проведения азартной игры является место заключения соглашения о выигрыше между участником и организатором игры, по месту регистрации юридического лица, а не место передачи денежных средств, тогда как ставка считается принятой, а соглашение – заключенным после учета ставки с помощью специального оборудования в кассе букмекерской конторы, находящейся в Москве. В пунктах приема ставок, объединенных в единую сеть с головным подразделением – кассой букмекерской конторы, такие соглашения, как указывает  ИП Блинов Ю.А., не заключаются, он лишь передает посредством средств коммуникации в кассу букмекерской конторы информацию для подтверждения последней факта заключения соглашения между участниками азартной игры (в подтверждение заключения которого участнику выдается карточка), учета ставки, определения результата игры и сообщения пункту приема ставок информации о выплате выигрыша.

В судебное заседание ИФНС по городу Курску не явилась, о месте и времени рассмотрения дела извещена надлежащим образом.

Дело рассматривалось в отсутствие указанного лица в порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения предпринимателя и его представителя, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого решения.

Заместителем начальника ИФНС России по г.Курску 26 августа 2009г. было издано распоряжение о проведении проверки ИП Блинова Ю.А. по вопросам соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по  организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Проведение проверки поручено главному государственному налоговому инспектору Годунову И.Б., старшему государственному налоговому инспектору Макарову А.Н.

При проведении проверки 26 августа 2009г. в 13 ч. 57 мин. в пункте приема ставок, расположенного по адресу: г. Курск, ул. Радищева, 117-а установлено следующее: оператор Фролова Наталья Александровна, работающая по трудовому договору с ИП Блиновым Ю. А. от 01.08.2009г., в соответствии с п. 3.1.1 данного договора, принимала ставки на спортивные события от участников пари и производила выплаты по ставкам. Прием ставки оформлялся карточкой, в которой имеются реквизиты: номер, дата, время, дата и время события, выбор, коэффициент, сумма, печать индивидуального предпринимателя Блинова Ю.А. Помещение предоставлено ИП Блинову на основании договора аренды №1-а ФК от 28.07.2009г., заключенному с ИП Журавлевым Н.М. Суммы, оплачиваемые участниками пари, пробивались по контрольно-кассовой машине Элвес-Микро-К № 457564 (1 счетчик-внесение денег в кассу, 2- счетчик-выплата денег из кассы), контрольно-кассовая машина зарегистрирована 31.07.2009г. в ИФНС России по г. Курску, карточка регистрации №23714. Инспекторами сделан вывод о том, что индивидуальный предприниматель Блинов Ю.А. осуществляет деятельность в сфере игорного бизнеса (прием ставок на спортивные события) без лицензии на право осуществления указанной деятельности.

27 августа 2009 года главным государственным налоговым инспектором Годуновым И.Б было вынесено определение №1 о возбуждении дела об административном правонарушении.

4 сентября 2009 года главным государственным налоговым инспектором Годуновым И.Б., составлен протокол об административном правонарушении №000263, которым зафиксирован факт совершения ИП Блиновым Ю.А. административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

На основании ч.3 ст.23.1 КоАП РФ ИФНС России по г.Курску обратилась в арбитражный суд с целью привлечения предпринимателя к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Отказывая в привлечении предпринимателя к ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, суд первой инстанции исходил из того, что в пункте приема ставок не осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, так как прием ставок, определение результата азартной игры, расчет выигрыша производятся по месту расположения аппаратно-технического комплекса в центральном офисе букмекерской конторы.

Посчитав, что Инспекцией не представлено достоверных и достаточных доказательств осуществления предпринимателем предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией, суд сделал вывод об отсутствии факта совершения административного правонарушения.

Апелляционная инстанция, соглашаясь с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для привлечения Общества к административной ответственности, исходит из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением, ответственность за которое установлена в части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Как следует из содержания диспозиции указанной статьи, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 вышеназванного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных  настоящим  Федеральным  законом,  другими  федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

В соответствии с ч.2 ст.5 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

Согласно части 1 статьи 14 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 2 Федерального закона Российской Федерации от 08.09.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с пп.104 п.1 статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года №128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением  Правительства РФ  от   17.07.2007  №451,  определен  порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Пунктом 1 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Федерального закона № 244-ФЗ).

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В ходе проведения ИФНС по г.Курску проверки был установлен факт осуществления ИП Блиновым Ю.А. деятельности по проведению азартных игр в букмекерской конторе без оформления соответствующего разрешения (лицензии).

Вместе с тем, указанный вывод инспекции является ошибочным, и в рассматриваемом случае не доказан факт совершения предпринимателем вменяемого правонарушения, что подтверждается следующим.

Между ИП Блиновым Ю.А. (Агент) и ЗАО «Ф.О.Н.» (Принципал) заключен агентский договор №11/4 от 25.07.2009г. В соответствии с пунктом 2.2.1. договора Агент обязан организовывать прием платежей от физических лиц в соответствии с «информационным листком», предоставляемым Принципалом и производить выплаты в соответствии с расчетами Принципала по адресам, письменно согласованным Сторонами. Как следует из приложения №2 к договору, во исполнение обязательств Агент согласовал с Принципалом размещение пункта приема платежей по адресу: