Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2010 по делу n А48-4456/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

договору определяется согласно прилагаемому календарному плану (приложение № 3 к договору).

Согласно пунктам 1.2, 1.4 договора технические, экономические и другие требования к проектной документации определяются техническим заданием (Приложение № 1), являющимся неотъемлемой частью договора. Указанным техническим заданием определяется перечень проектной документации, подлежащей оформлению и сдаче заказчику на отдельных этапах выполнения и по окончании договора (пункт 4.1 договора). Приемка и оценка проектной документации осуществляется также в соответствии с этим заданием.

В соответствии с пунктами 4.2 - 4.5 договора при завершении работ исполнитель передает заказчику проектную документацию в 4-х экземплярах с приложением акта сдачи-приемки работ, при получении которого заказчик обязан в течение 10-ти дней его подписать и направить исполнителю подписанный акт или мотивированный отказ от приемки работ. Передача оформленной проектной документации осуществляется по накладной.

Стоимость  работ и порядок расчетов определен в пункте 2 договора, в соответствии с которым за выполненную работу заказчик перечисляет исполнителю, в соответствии со сметой (приложение № 2), 159 265 000 руб. ее стоимости и, кроме того, налог на добавленную стоимость в сумме 28 667 700 руб., а всего – 187 932 700 руб. (пункт 2.1 договора). Причем,  оплата по настоящему договору производится поэтапно с авансовым платежом в размере 30 % стоимости договора, что составляет  56 379 810 руб., включая налог на добавленную стоимость. Аванс уплачивается в течение 10 дней с момента подписания договора на основании выставленного счета. Окончательная оплата по каждому этапу производится в течение 20 дней после подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ за вычетом полученного аванса; форма оплаты – платежное поручение (пункт 2.2 договора).

Во исполнение условий указанного договора заказчиком выдано исполнителю задание на разработку проекта строительства Новоялтинского подземного рудника, являющееся приложением и неотъемлемой частью договора № 201/Д-062/44ИП от 29.07.2008 г., в котором определены  условия и требования к выполнению исполнителем (обществом «НТЦ «НОВОТЭК») работ по проектированию.

В свою очередь, исполнителем утверждена смета № 1, согласованная с заказчиком, в которой произведен расчет стоимости проектно-изыскательных работ. Согласно указанной смете стоимость этих работ составляет в целом 187 932 700 руб., включая налог на добавленную стоимость 28 667 700 руб.

Также сторонами согласован и утвержден календарный план работ по этапам и график платежей по договору № 201/Д-062/44ИП.

В сроки, установленные календарным планом работ, общество «НТЦ «НОВОТЭК» выполнило для акционерного общества «Орелинвестпром» работы по договору № 201/Д-062/44ИП от 29.07.2008 г. «Проектирование строительства Новоялтинского подземного рудника мощностью 4 млн.т. сырой руды в год» стоимостью 56 379 810 руб., включая налог на добавленную стоимость – 8 600 310 руб.

Согласно акту сдачи-приемки № 1 от 15.12.2008 г., выполнение работ по разработке проектной документации стоимостью 56 379 810 руб. является завершением первого этапа календарного плана. Причем, в акте указано, что сумма 56 379 810 руб. уже была уплачена ранее.

В соответствии со статьей 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Пунктом 1 статьи 759 Гражданского кодекса установлено, что по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Согласно пункту 1 статьи 760 Гражданского кодекса подрядчик обязан: выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

В обязанности заказчика, в соответствии со статьей 762 Кодекса, входит: уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ; использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика; оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных в договоре; участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления.

В силу пункта 2 статьи 702 Гражданского кодекса, к отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд), если иное не установлено правилами Гражданского кодекса об этих видах договоров, применяются положения,  предусмотренные параграфом 1 главы 37 Гражданского кодекса «Общие положения о подряде».

Статьей 778  Кодекса установлено, что  к срокам выполнения и к цене работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ применяются соответственно правила статей 708, 709 и 738  Кодекса.

На основании статьи 708 Кодекса в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В соответствии со статьей 711 Кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой.

Буквальный анализ заключенного акционерным обществом «Орелинвестпром» договора № 201/Д-062/44ИП от 29.07.2008 г. на выполнение проектных работ позволяет сделать вывод о том, что  он соответствует положениям  глав 37 «Подряд» и 38 «Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ» Гражданского кодекса Российской Федерации.

Выполненные по договору  работы приняты и оприходованы акционерным обществом «Орелинвестпром» на основании счета-фактуры № 149 от 15.12.2008 г. и акта сдачи-приемки работ № 1 от 15.12.2008 г.  Счет-фактура № 149 от 15.12.2008 г., выставленный исполнителем – обществом «НТЦ «НОВОТЭК», включен в книгу покупок акционерного общества «Орелинвестпром» за период с 01.10.2008 г. по 31.12.2008 г.

Наличие у налогоплательщика вышеуказанных документов, подтверждающих факт принятия и оплаты работ, по которому заявлен налоговый вычет, налоговым органом не оспаривается. Каких-либо претензий к порядку оформления документов, в том числе, счета-фактуры, инспекцией также не заявлено.

Следовательно, налогоплательщиком выполнены все установленные законодательством условия предъявления налога к вычету и у налогового органа не имелось оснований для отказа в предоставлении вычета.

Довод налогового органа о том, что выполнение для акционерного общества «Орелинвестпром» работ по изготовлению проектной документации строительства Новоялтинского подземного рудника не связано с осуществлением им налогооблагаемой деятельности, поскольку у налогоплательщика отсутствует лицензия на право пользование недрами, в связи с чем сумма налога на добавленную стоимость  8 600 310 руб. не подлежит вычету, не принимается судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Статьей 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 г. № 2395-1 «О недрах» предусмотрено, что предоставление недр в пользование, в том числе, предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным  разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Предоставление участка (участков) недр в пользование на условиях соглашения о разделе продукции оформляется лицензией на пользование недрами. Лицензия удостоверяет право пользования  участком (участками) недр на условиях соглашения, определяющего все необходимые условия пользования недрами в соответствии с Федеральным законом «О соглашениях о разделе продукции» и законодательством Российской Федерации о недрах.

Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, устанавливающий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора.

Лицензия удостоверяет право проведения работ по геологическому изучению недр, разработке месторождений полезных ископаемых, использованию отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, использованию недр в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых образования особо охраняемых геологических объектов, сбору минералогических, палеонтологических и других геологических коллекционных материалов.

Допускается предоставление лицензий на несколько видов пользования недрами.

В соответствии со статьей 10.1 Закона «О недрах», основанием возникновения права пользования участками недр является, в частности, решение конкурсной или аукционной комиссии о предоставлении права пользования участком недр для разведки и добычи полезных ископаемых или для геологического изучения недр, разведки и добычи полезных ископаемых, осуществляемых по совмещенной лицензии, за исключением участков недр федерального значения.

В рассматриваемой ситуации, отказывая в предоставлении налогового вычета, налоговый орган указал на то, что в связи с отсутствием у акционерного общества «Орелинвестпром» решения конкурсной или аукционной комиссии о предоставлении права пользования участком недр для разведки и добычи полезных ископаемых или для геологического изучения недр, а также лицензии на пользование недрами, оно было лишено возможности осуществления работ по основному виду деятельности – добыче полезных ископаемых и строительству объектов производственного назначения «обустройство месторождения», для выполнения которых и разрабатывалась проектная документация. То есть, в спорный период (4 квартал 2008 г.) у акционерного общества отсутствовали операции по реализации товаров (работ, услуг), облагаемые налогом на добавленную стоимость.

Вместе с тем, указанный вывод инспекции правомерно признан необоснованным судом первой инстанции, поскольку из положений статей 169, 171, 172 Кодекса не следует, что право на вычет по налогу на добавленную стоимость поставлено в зависимость от наличия или отсутствия у налогоплательщика в конкретном налоговом периоде операций по реализации определенных товаров (работ, услуг).

При этом следует отметить, что, приобретая проектную документацию, акционерное общество «Орелинвестпром» стало собственником содержащейся в ней информации.

В соответствии с уставом акционерного общества «Орелинвестпром», целью его создания является осуществление хозяйственной деятельности в области добычи и переработки полезных ископаемых, производства и реализации товаров народного потребления, продукции производственно-технического назначения, оказания платных услуг физическим и юридическим лицам, развития предпринимательства, получения прибыли, то есть, уставная деятельность общества не сводится исключительно к добыче полезных ископаемых и допускает осуществление иных видов деятельности.

Следовательно, как правильно указал суд области, налогоплательщик не лишен возможности использовать полученную им проектную документацию и содержащуюся в ней информацию, ставшую его собственностью, как в целях добычи полезных ископаемых, так и для других целей, в том числе реализовать ее по договору купли-продажи иным лицам.

Поскольку указанная информация может быть реализована налогоплательщиком, следует признать, что спорные работы приобретены  акционерным обществом «Орелинвестпром» у общества «НТЦ «НОВОТЭК» с намерением использовать их для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость, что является основанием для вычета и возмещения налога на добавленную стоимость в том налоговом периоде, когда приобретенные товары (работы, услуги) оплачены и оприходованы, в соответствии со статьями 171, 172, 173, 176 Налогового кодекса Российской Федерации.

Также, как верно указал суд области, общество не лишено возможности в дальнейшем получить лицензию на пользование недрами и использовать проектную документацию для строительства Новоялтинского подземного рудника.

Как пояснил сам налогоплательщик и подтверждается материалами дела, им уже были произведены определенные действия и получены согласия всех землевладельцев на предоставление земельного участка над месторождением для разведки и добычи полезных ископаемых после получения лицензии (письмо филиала Орловского линейного управления магистральных газопроводов общества с ограниченной ответственностью «Газпромтрансгаз Москва» от 02.06.2008 г. № 55-01-04/380; письмо управления лесами Орловской области от 29.05.2008 г. № 441; письмо администрации Дмитровского района Орловской области от 07.05.2008 г. № 407; письмо общества с ограниченной ответственностью «Орелагропром» от 06.06.2008 г.  б/н).

Кроме того, из материалов дела следует, что общество «Орелинвестпром» является единственным участником общества с ограниченной ответственностью «Орелагропром» -  собственника 11,319 кв.м. земель над Новоялтинским месторождением, что подтверждается уставом общества с ограниченной ответственностью «Орелагропром», выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 02.10.2009 г., свидетельством о государственной регистрации права от 04.06.2008 г. № 57-АА серия 627923 и № 57-АА серия 627922.

Поскольку, в силу  абзаца 6  статьи 11  Федерального закона № 2395-1 «О недрах», наличие согласия  собственника земельного участка,  землепользователя или землевладельца на предоставление соответствующего земельного участка