Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2010 по делу n А48-4176/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

к решению от 25.10.2007 г. № 24/336-ГС установлено, что при осуществлении розничной торговли одеждой и головными уборами в объектах стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых  не превышает 5 квадратных метров, применяется значение коэффициента 1; при розничной торговле одеждой и головными уборами, осуществляемой в объектах стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых   превышает 5 квадратных метров, налог исчисляется с применением  значения коэффициента К2, равного  0,295.

В силу статьи 346.27 НК РФ под  стационарной торговой сетью понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Статьей 1 Федерального закона Российской Федерации № 101-ФЗ от 21.07.2005 г., вступившей в силу с 01.01.2006 г., статья 346.27 Налогового кодекса изложена в новой редакции, согласно которой разграничены понятия «стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы» и «стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов».

В частности, в абзацах 14 – 15 названной статьи НК РФ определено, что стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, – это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.

Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), подсоединенных к инженерным коммуникациям и имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Магазином, согласно абзацу 26 статьи 346.27 НК РФ, является специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Павильоном признается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест (абзац 27 статьи 346.27 НК РФ).

Под площадью торгового зала статьей 346.27 НК РФ понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов (абзац 22 статьи 346.27 Налогового кодекса).

Торговым местом, в силу абзаца 30 статьи 346.27 НК РФ, является место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Из смысла приведенных понятий следует, что объекты стационарной торговой сети, не соответствующие понятиям «магазин» и «павильон», следует относить к объектам торговли, не имеющим торгового зала.

При исчислении единого налога на вмененный доход площадь торгового зала и торгового места определяются на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, к которым в целях главы 26.3 Налогового кодекса  абзацем 24 статьи 346.27 Кодекса отнесены любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Как следует из материалов дела, ИП Дюкин В.В. в 4 квартале 2008 г. применял систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в отношении предпринимательской деятельности по розничной торговле непродовольственными товарами  - одеждой.

В спорный период предприниматель осуществлял розничную торговлю данными товарами в помещении торгового комплекса  «Мегакомплекс «ГРИНН» закрытого акционерного общества «Корпорация «ГРИНН».

На основании приведенных нормативных положений в предмет доказывания по рассматриваемому спору входят обстоятельства, связанные с возможностью отнесения спорного объекта торговли к объектам стационарной торговой сети, имеющей торговые залы.

Из  договора краткосрочной аренды № ОР-МК-ТЦ-00163 от 19.04.2008 г., заключенного между индивидуальным предпринимателем Дюкиным В.В. (арендатор) и закрытым акционерным обществом «Корпорация «ГРИНН» (арендодатель), следует, что арендодатель обязался передать, а арендатор принять во временное владение и пользование  (аренду) нежилое помещение № 6 общей площадью 109,6 кв. метров, расположенное на втором этаже здания по адресу: г. Орел, Кромское шоссе,  4 (согласно имеющемуся в материалах дела плану второго этажа домовладения, расположенного  по ул. Кромское шоссе, 4, данное помещение имеет номер 7).

Пунктом 1.5 договора определено, что помещение будет использоваться арендатором для розничной торговли мужской и женской одеждой.

В материалах дела имеется  акт приема-передачи нежилого помещения по договору аренды № ОР-МК-ТЦ-00163 от 19.04.2008 г., подписанный сторонами 19.04.2008 г., на основании которого арендатору (предпринимателю Дюкину) было передано во временное владение нежилое помещение № 6 общей площадью 109,6 кв. метров, расположенное на втором этаже здания торгового центра «Мегакомплекс «ГРИНН» по адресу: г. Орел, Кромское шоссе,  4, для целей размещения магазина по продаже мужской и женской одежды.

Также при передаче в аренду помещения комиссией арендодателя был составлен акт обследования торговой площади от 19.04.2008 г., из которого следует, что  общая занимаемая площадь  помещения составляет 109,6 кв. метров, в том числе, 70 кв. метров – площадь торгового зала, 39,6 кв. метров – площадь, занимаемая складскими (административно-бытовыми) помещениями.

В отношении данного документа  стороны пришли к обоюдному мнению о его недопустимости в качестве доказательства по делу в связи с тем, что содержащиеся в нем сведения    не соответствуют данным  технического паспорта  на нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Орел, Заводской район, Кромское шоссе,  4, согласно которому на втором этаже торгового комплекса  «Мегакомплекс «ГРИНН» отсутствует  конструктивное разделение площади, арендуемой предпринимателем Дюкиным, на торговую, складскую, подсобную и т.п.

Указанное обстоятельство подтверждено в письме от 13.03.2009 г. (исх. № 89), подписанном директором филиала «Мегакомплекс «ГРИНН» закрытого акционерного общества «Корпорация «ГРИНН» Ханис Л.Г., из которого следует, что при въезде в арендованное нежилое помещение предпринимателем Дюкиным была возведена временная декоративная перегородка для крепления вешалок и отделения в нем пространства для складских целей (хранения товарных запасов, хозяйственного инвентаря и документов). При этом, перегородка не являлась капитальной и не была в связи с этим отражена в техническом паспорте здания, так как  по условиям договора аренды  арендодатель сдает помещение без выделения складской части. Сам акт обследования торговой площади от 19.04.2008 г. был охарактеризован администрацией «Корпорации «ГРИНН» как не имеющий юридической силы.

По перечисленным основаниям данный документ правомерно не был принят судом в качестве доказательства по делу.

В соответствии с имеющейся в материалах дела копией плана технического паспорта ОГУП ОЦ «Недвижимость» на площадь второго этажа торгового комплекса «ГРИНН»,  на арендуемой предпринимателем  площади не выделены ни подсобное, ни складское помещение. Ни торговый зал.

Оценив в качестве правоустанавливающих документов договор аренды № ОР-МК-ТЦ-00163 от 19.04.2008 г. и  план второго этажа технического паспорта на домовладение № 4   по ул. Кромское шоссе г. Орла,  суд области  пришел к обоснованному выводу о том, что  данные документы не подтверждают наличие в арендованном предпринимателем Дюкиным  нежилом помещении таких обязательных для магазина помещений, как подсобные, административно-бытовые помещения, помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже  и конструктивно выделенного торгового зала, предназначенного для непосредственного обслуживания покупателей.

Также не позволяют представленные  документы квалифицировать арендованное нежилое помещение как павильон в том смысле, который придается этому понятию статьей 346.27 Кодекса (абзац 27) -  строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

То обстоятельство, что в акте приема-передачи к договору аренды № ОР-МК-ТЦ-00163 от 19.04.2008 г. указано, что  помещение № 6 общей площадью 109,6 кв. метров, расположенное на втором этаже здания торгового центра «Мегакомплекс «ГРИНН» по адресу: г. Орел, Кромское шоссе, 4, передано для  целей размещения магазина, а в акте обследования торговой площади от 19.04.2009 г. указано, что в помещении выделена площадь торгового зала, правового  значения в рассматриваемом случае не имеет, так как доказательств фактического размещения арендатором   в арендованном помещении  магазина налоговым органом не представлено.

Из договора аренды нежилого помещения № ОР-МК-ТЦ-00163 от 19.04.2008 г. следует, что предпринимателю во временное пользование передано помещение площадью 109,6 кв. метров, находящееся на втором этаже здания торгового центра, расположенного по адресу: г. Орел, Кромское шоссе,  4. Согласно плану второго этажа домовладения по ул. Кромское шоссе,  4, торговое помещение площадью 109,6 кв. метров представляет собой единое помещение  и никакими капитальными перегородками,  разделяющими это помещение на  иные помещения различного функционального назначения: торговый зал, складское, бытовое, административное помещения,  не разделено.

Никаких других правоустанавливающих документов налоговый орган в обоснование своих доводов не представил.

Таким образом, инспекция не представила суду  бесспорных доказательств того, что помещение, используемое предпринимателем Дюкиным для осуществления розничной торговли, относится к объектам стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, т.е., кроме торгового зала, непосредственно предназначенного для обслуживания покупателей, обеспечено подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Поскольку  инспекцией не представлено доказательств наличия у предпринимателя Дюкина обязанности исчислять единый налог на вмененный  доход с применением физического показателя и корректирующего коэффициента К2, установленных для лиц, осуществляющих розничную торговлю через объект стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, суд области обоснованно признал  частично недействительным оспариваемое решение в части произведенных по указанным основаниям доначислений.

Кроме того, судом первой инстанции обоснованно учтено, что вступившим в законную силу решением  Арбитражного суда Орловской области от 14.07.2009  по делу №А48-2463/2009 по заявлению ИП Дюкина В.В. к Инспекции Федеральной налоговой службы по Заводскому району г. Орла об оспаривании решения Инспекции  от 18.03.2009 г. № 322 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», вынесенного по результатам налоговой проверки декларации по ЕНВД за  3 квартал 2008г. применительно к этому же объекту организации торговли было установлено, что торговая деятельность осуществляется предпринимателем через объект стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов,  в отношении которого подлежит применению физический показатель «площадь торгового места», составляющий в рассматриваемом случае 109,6 кв. метров,  и корректирующий коэффициент базовой доходности  0,295, установленный приложением № 3 к решению Орловского городского Совета народных депутатов от 25.10.2007 г. № 24/336-ГС «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории города Орла в 2008 году».

В соответствии   с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Поскольку решение Арбитражного