Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2009 по делу n А14-5755/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

9 декабря 2009 г.                                                                Дело №А14-5755/2009

г. Воронеж                                                                                                      162/20

       Резолютивная часть постановления объявлена 2 декабря 2009 г.

       Постановление в полном объеме изготовлено 9 декабря 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                         Андреещевой Н. Л.,

судей:                                                                                   Афониной Н. П.,

                                                                                              Яковлева А. С.,                                                                                  

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Потаповой Е. Н.,

       при участии:

от Бунеева А. В.:  Главатских О.Р. – адвоката, удостоверение №0523 от 09.11.2002 г.;

от Шильникова Е. И.: Мальцева А.А – представителя по доверенности №1681 от 01.07.2009 г.;

от МИФНС России №12 по Воронежской области: представитель не явился, извещён надлежащим образом;

от ООО «Альфа плюс»: представитель не явился, извещён надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  Шильникова Евгения Игоревича, г. Воронеж, на решение Арбитражного суда Воронежской области от 18.09.2009 года по делу №А14-5755/2009 162/20 (судья Щербатых И. А.) по иску Бунеева Андрея Владимировича, г. Воронеж, к Шильникову Евгению Игоревичу, г. Воронеж, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №12 по Воронежской области, г. Воронеж, обществу с ограниченной ответственностью «Альфа плюс», г. Воронеж, о признании недействительными решения общего собрания участников от 20.04.2009 г. и решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №12 по Воронежской области №7439А от 08.05.2009 г.,

УСТАНОВИЛ:

Бунеев Андрей Владимирович (далее – Бунеев А. В.) обратился в Арбитражный суд Воронежской области с иском  к Шильникову Евгению Игоревичу (далее – Шильников Е. И.), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №12 по Воронежской области (далее – МИ ФНС России №12 по Воронежской области) о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Альфа плюс» о назначении директором общества Башарина Д.Е., принятого на основании протокола №4 внеочередного общего собрания участников ООО «Альфа плюс» от 20.04.2009 г., а также о признании недействительным решения МИ ФНС России №12 по Воронежской области № 7439А от 08.05.2009 г. о регистрации изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ), не связанными с внесением изменений в учредительные документы, о назначении директором Башарина Д. Е.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 28.05.2009г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено общество с ограниченной ответственностью «Альфа плюс» (далее – ООО «Альфа плюс»).

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 24.06.2009г. ООО «Альфа плюс» привлечено к участию в деле в качестве ответчика.

Решением от 18.09.2009 г. Арбитражный суд Воронежской области признал недействительным решение общего собрания участников ООО «Альфа плюс» от 20.04.2009 г., оформленное протоколом № 4, в части назначения директором общества с 20.04.2009 г. сроком на два года Башарина Дениса Евгеньевича, а также признал недействительным решение МИ ФНС России № 12 по Воронежской области № 7439А от 08.05.2009 г. о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы. В иске о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Альфа плюс» к ответчику Шильникову Е.И. - отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, Шильников Е. И. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Воронежской области от 18.09.2009 года, в связи с чем просит его отменить.

В качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта  Шильников Е.И. ссылается на то, что у него в силу пункта 4 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» возникло право созывать внеочередное общее собрание самостоятельно, ввиду того, что Бунеев А. В., являясь исполнительным органом ООО «Альфа плюс», не отреагировал на требование Шильникова Е.И. о проведении внеочередного общего собрания. По утверждению ответчика, надлежащим  доказательством обращения к Бунееву А. В. с требованием о проведении общего собрания ООО «Альфа плюс» является уведомление от 17.03.2009г., на котором имеется подпись Бунеева А. В. в его получении 18.03.2009г. Как полагает заявитель апелляционной жалобы, копия заключения эксперта по уголовному делу №09164311 от 20.07.2009 г. не является надлежащим доказательство по настоящему делу. По мнению Шильникова Е. И., решение о назначении директором ООО «Альфа плюс» Башарина Д. Е. было принято единогласно (100% голосов), в связи с чем основания для признания его недействительным у суда первой инстанции отсутствовали.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Шильникова Е. И. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель Бунеева А. В. доводы апелляционной жалобы отклонил, ссылаясь на законность и обоснованность решения Арбитражного суда Воронежской области от 18.09.2009 года, в связи с чем просил  оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Ответчики ООО «Альфа плюс» и МИ ФНС России № 12 по Воронежской области в судебное заседание не явились,  отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения вышеназванных ответчиков о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей Шильникова Е. И. и Бунеева А. В., арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения, а решение Арбитражного суда Воронежской области от 18.09.2009 года – без изменения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ООО «Альфа плюс» зарегистрировано 22.04.2004 г. за основным государственным регистрационным номером 1043600030210.

Как следует из устава ООО «Альфа плюс», утвержденного общим собранием участников 15.04.2004 г., выписки из ЕГРЮЛ от 08.05.2009 г., учредителями и участниками ООО «Альфа плюс» являются граждане Шильников Евгений Игоревич с долей 50 % уставного капитала общества и Бунеев Андрей Владимирович с долей 50 % уставного капитала общества.

В соответствии с уставом ООО «Альфа плюс» (пункт 9.1.) исполнительный орган общества – директор избирается общим собранием участников общества сроком на два года.

Решением общего собрания участников ООО «Альфа плюс» от 15.04.2004г. директором общества сроком на два года назначен Бунеев А.В.

Решением общего собрания участников общества от 15.04.2006 г. полномочия Бунеева А.В., как директора общества, продлены на два года.

Согласно протоколу № 4 от 20.04.2009 г. Шильниковым Е.И. единолично проведено внеочередное общее собрание участников ООО «Альфа плюс», на котором принято решение о назначении на должность директора общества Башарина Д.Е.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ от 08.05.2009 г., на основании поступившего 04.05.2009 г. заявления ООО «Альфа плюс», регистрирующим органом МИ ФНС России № 12 по Воронежской области 08.05.2009 г.  принято решение № 7439А о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись и выдано свидетельство серии 36 № 003263328.

Ссылаясь на допущенные нарушения требований Федерального закона № 14-ФЗ от 8.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции, действовавшей до 01.07.2009г., далее - ФЗ  «Об обществах с ограниченной ответственностью») при созыве и проведении общего собрания участников ООО «Альфа плюс» от 20.04.2009 г. и прав участника на управление обществом и исполнение функций директора, а также на нарушение Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), Бунеев А.В. обратился Арбитражный суд Воронежской области с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Разрешая настоящий спор и удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспоренных прав.

Статьей 8 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено право участников общества участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

В силу пункта 1 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

Пунктом 1 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества (пункт 2 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Аналогичные вышеуказанным положения содержатся и в пункте 8.2 устава ООО «Альфа плюс».

В соответствии с пунктом 4 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

В данном случае, как подтверждается материалами дела,  внеочередное общее собрание участников ООО «Альфа плюс» от 20.04.2009 г. было созвано участником ООО «Альфа плюс» Шильниковым Е. И., а не его исполнительным органом – директором Бунеевым А.В.

Доказательств обращения к исполнительному органу ООО «Альфа плюс» с требованием о проведении указанного собрания участников общества в материалах дела не имеется.

Таким образом, при проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Альфа плюс» от 20.04.2009 г. нарушен порядок его созыва, предусмотренный  ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом ООО «Альфа плюс».

Согласно положениям пункта 8 статьи 37, подпункта 4 пункта 2 статьи 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение по вопросу образования исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Пунктом 8.5., подпунктом 4 пункта 8.3. устава ООО «Альфа плюс» решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятии таких решений не предусмотрена ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Как следует из протокола № 4 от 20.04.2009 г., решение о назначении на должность директора ООО «Альфа плюс» Башарина Д.Е. принято участником общества Шильниковым Е. И., обладающим 50% голосов от общего числа голосов.

Таким образом, кворум, предусмотренный положениями устава  ООО «Альфа плюс» для проведения голосования по вопросу избрания директора  общества, в данном случае отсутствовал.

При совокупности изложенных обстоятельств, а также учитывая, что оспариваемым решением нарушены права участника общества Бунеева А.В. на управление делами общества, суд первой инстанции правомерно признал  решение  внеочередного общего собрания участников общества от 20.04.2009г. недействительным в части назначения директором общества Башарина Д. Е.

Положениями пункта 2 статьи 17, пункта 1 статьи 25 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в целях государственной регистрации изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, вносимые изменения должны соответствовать установленным законодательством Российской Федерации требованиям, а содержащиеся в заявлении сведения достоверными. Ответственность за достоверность предоставленных сведений несет заявитель.

Как подтверждается материалами дела, на основании решения внеочередного общего собрания участников ООО «Альфа плюс», оформленного протоколом №4 от 20.04.2009 г., и заявления ООО