Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2009 по делу n А36-1589/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

образом, по состоянию на 02.07.2008 г. доля участия другой организации в обществе «Торгтек» составила более 25 процентов, вследствие чего общество перестало отвечать требованиям пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса и потеряло право на применение упрощенной системы налогообложения начиная с 3 квартала 2008 г., став налогоплательщиком налогов, установленных общей системой налогообложения.

30.06.2008 г. (исх. № 12/1) общество «Торгтек» направило в инспекцию  Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка уведомление о переходе с третьего квартала 2008 г. на общую систему налогообложения, одновременно сообщив, что оно отказывается от применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства.

За 3 квартал 2008 г. общество  «Торгтек» представило в инспекцию Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка декларацию по налогу на добавленную стоимость от 20.10.2008 г., на основании которой  к уплате в бюджет им исчислен налог в сумме  606 735 руб., к  налоговому вычету – 1 128 142 руб. Итого сумма налога, подлежащая возмещению из бюджета, составила  521 407 руб.

Налоговый орган, отказывая по результатам камеральной проверки представленной декларации в возмещении налога, указал на то, что обществом не соблюден установленный Федеральным законом № 29-ФЗ от 08.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» порядок внесения изменений в учредительные документы  и не зарегистрированы внесенные в устав общества «Торгтек» и его учредительный договор изменения состава участников, в связи с чем  общество не имело оснований для перехода на общую систему налогообложения, а, соответственно, оно не является  плательщиком налога на добавленную стоимость и не имеет права на налоговые вычеты по налогу

С данным доводом налогового органа согласиться нельзя ввиду следующего.

Порядок государственной регистрации юридических лиц и ведения Единого государственного реестра юридических лиц урегулирован Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Согласно статье 1 названного Закона, им регулируются отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров - единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей – это  акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Статьей 4 названного Закона установлено, что в  Российской Федерации ведутся являющиеся федеральными информационными ресурсами государственные реестры, содержащие соответственно сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах, об индивидуальных предпринимателях и соответствующие документы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона № 129-ФЗ (в редакции Федерального закона от 23.06.2003 г. № 76-ФЗ, действующей в спорный период) в состав сведений о юридическом лице, подлежащих обязательному включению в единый государственный реестр юридических лиц, входят, в том числе,  сведения: об учредителях (участниках) юридического лица (в отношении акционерных обществ -  также сведения о держателях реестров их акционеров); подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица; сведения о дате регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дате получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы; размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого).

В силу пункта 5 статьи 5 Закона в случае, если изменение указанных в пункте 1 настоящей статьи сведений произошло в связи с внесением изменений в учредительные документы, внесение изменений в единый государственный реестр юридических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном главой VI настоящего Федерального закона «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц».

Статьями 17, 18  главы VI Федерального закона № 129-ФЗ (в редакции Федеральных законов от 23.06.2003 г. № 76-ФЗ и от 23.07.2008 г. № 160-ФЗ) установлено, что государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.

При этом  государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляется на основании следующих документов: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, в котором подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; документ об уплате государственной пошлины. Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, подтверждающее, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

На основании пункта 2 статьи 18 Закона № 129-ФЗ представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 настоящего Федерального закона.

Пунктом 4 статьи 9 Закона № 129-ФЗ установлено, что  регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов, кроме документов, установленных этим Законом.

Согласно действующим   с 01.07.2009 г. изменениям, внесенным в Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Федеральным законом  от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ, в предусмотренных Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» случаях для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли (пункт 2 статьи 17 Федерального закона № 129-ФЗ).   

При этом, на основании подпункта «д» пункта 1 статьи 5  Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»  в  единый государственный реестр юридических лиц  в отношении  обществ с ограниченной ответственностью вносятся   сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.

Нормы, устанавливающие необходимость внесения в единый государственный реестр  указанных сведений о принадлежности долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, внесены в Федеральный закон «Об  обществах с ограниченной ответственностью»  Федеральным законом от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ  (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом  от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ). Также названным Законом  установлено требование  об обязательном нотариальном удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества (за исключением  случаев, предусмотренных статьями 23, 24 и 26, пунктами 5 - 7  статьи 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В то же время, в соответствии с пунктом 6 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции Федерального закона от 29.04.2008 г. № 58-ФЗ, действующей до 01.07.2009 г.) уступка доли (части доли) в уставном капитале общества могла быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной настоящим пунктом или уставом общества, влечет ее недействительность.

Общество должно было быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества приобретал права и обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.

Из изложенного следует, что  законодательство, действовавшее на момент отчуждения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Торгтек» обществу с ограниченной ответственностью «Центр ОПТ», не содержало норм, обязывающих осуществлять нотариальное удостоверение или  государственную регистрацию факта перехода доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Уставом общества «Торгтек», утвержденным решением его учредителей от 02.07.2008 г., также не было предусмотрено, что уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в нотариальной форме.

Следовательно, уже с момента подписания договора от 02.07.2008 г. на продажу 30 процентов доли в уставном капитале общества «Торгтек» и передачи  этой доли ее приобретателю – обществу «Центр ОПТ», общество «Торгтек» перестало отвечать требованиям подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса, в связи с чем на основании пункта 4 статьи 346.13 Кодекса оно правомерно с указанной даты считало себя утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения и перешло на общий режим налогообложения, уведомив об этом налоговый орган.

Заявление о переходе на общую систему налогообложения, согласно дате на штампе входящей корреспонденции, поступило в инспекцию Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка 02.02.2009 г. Поскольку заявление о применении упрощенной системы налогообложения либо об отказе от применения упрощенной системы налогообложения носит уведомительный характер, налоговым органам главой 26.2 Налогового кодекса не предоставлено право запретить или разрешить налогоплательщику применение той или иной системы налогообложения.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, начиная с третьего квартала 2008 г. налоговый орган принимал от налогоплательщика налоговые декларации по общей системе налогообложения и  выставлял требования об уплате налога на добавленную стоимость и налога на прибыль организаций.

В материалах дела имеются декларации по налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2008 г. с суммой налога к уплате в бюджет 5 955 руб., за 2008 г. с суммой налога к уплате 9 312 руб., по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008 г. с суммой налога к уплате в бюджет 17 828 руб., а также платежные документы на перечисление указанных сумм налога в бюджет и выписки из лицевого счета налогоплательщика за период с 01.01.2009 г. по 12.07.2009 г. по состоянию расчетов на 13.07.2009 г.

Данными выписками также подтверждается уплата обществом «Торгтек» единого социального налога в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, в Территориальный фонд обязательного медицинского страхования, в Фонд социального страхования и в Пенсионный фонд, страховых взносов на страховую и накопительную части трудовой пенсии за период, начиная с 3 квартала 2008 г.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что, начиная с 3 квартала 2008 г. налогоплательщик представлял налоговому органу налоговые декларации по общей системе налогообложения и уплачивал налоги по этой системе, что свидетельствует о его фактическом переходе на уплату налогов по общей системе налогообложения. Данные обстоятельства налоговым органом не опровергнуты.

Следовательно,  в спорный период общество «Торгтек» находилось на общей системе налогообложения, в связи с чем являлось плательщиком налогов, установленных этой системой налогообложения, в частности,  налога на добавленную стоимость, и на него распространялись положения главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации «Налог на добавленную стоимость».

По общему правилу, установленному   статьей 143 Налогового кодекса Российской Федерации, организации и индивидуальные предприниматели являются плательщиками налога на добавленную стоимость.

В силу требований пункта 4 статьи 166 Кодекса общая сумма налога исчисляется налогоплательщиком  по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 –