Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2009 по делу n А36-1589/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 октября 2009  года                                                         Дело № А36-1589/2009

город Воронеж                                                                                                     

                  Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2009  г.

 Полный текст постановления изготовлен  27 октября 2009  г.

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                       Михайловой Т.Л.,

судей:                                                                                Осиповой М.Б.,

                                                                                           Скрынникова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Фефеловой М.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка на решение арбитражного суда Липецкой области от 01.09.2009 г. по делу № А36-1589/2009 (судья Бессонова Е.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торгтек» к инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка о признании незаконными решений № 372 и № 4964 от 18.03.2009 г.,

при участии в судебном заседании:

от налогового органа: Лизнёвой Е.С., главного специалиста-эксперта юридического отдела по доверенности от 11.03.2009 г.,

от налогоплательщика: представители не явились, надлежаще извещен,

                                                          УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Торгтек» (далее – общество «Торгтек», налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд Липецкой области с заявлением (с учетом уточнений требований от 09.07.2009 г.) о признании незаконными решений инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка (далее – инспекция, налоговый орган) от 18.03.2009 г. № 4964 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» и № 372 «Об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость».

Решением арбитражного суда Липецкой области от 01.09.2009 г.  (С учетом определения об исправлении опечатки от  25.09.2009 г.) заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Инспекция, не согласившись с данным решением, обратилась с апелляционной жалобой, в которой ставит вопрос об отмене состоявшегося  судебного акта в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и неправильным применением судом норм материального права, и просит принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований налогоплательщика.

  В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган указывает на то, что общество «Торгтек» в спорный период являлось плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, поскольку доходы общества в течение всего третьего квартала 2008 г. не превысили предельный размер, установленный статьей 346.13 Налогового кодекса;  изменения в учредительные документы общества относительно доли участия другой организации, превышающей 25 процентов, не регистрировались;  уведомление о переходе на общий режим налогообложения в налоговый орган не представлялось.

Также налоговый орган обращает внимание на то, что, поскольку сведения об изменении состава участников общества и о переходе доли в размере 30 процентов уставного капитала общества «Торгтек» к другому обществу на основании договора купли-продажи доли от 02.07.2008 г. были внесены в Единый государственный реестр юридических лиц только 06.05.2009 г., то, в силу положений пункта 3 статьи 84 Налогового кодекса, на момент вынесения спорных решений инспекция не могла располагать данными, позволяющими признать общество «Торгтек» утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения.

При изложенных обстоятельствах налоговый орган полагает, что им правомерно отказано налогоплательщику в возмещении суммы налога на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 г., так как последний в данном налоговом периоде не являлся плательщиком налога на добавленную стоимость.

Кроме того, налоговый орган не согласен с выводом суда о нарушении инспекцией процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, выразившейся в непринятии решения о проведении мероприятий дополнительного налогового контроля, указывая, что проведение данных мероприятий является правом налогового органа, а не его обязанностью. При этом, поскольку в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки и возражений налогоплательщика инспекцией была дана оценка доводам общества на предмет наличия регистрации изменений в учредительных документах относительно состава учредителей, то у налогового органа отсутствовала объективная необходимость в проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

К тому же, поскольку в ходе судебного разбирательства обществом не заявлялся довод о нарушении инспекцией статьи 101 Налогового кодекса, то налоговый орган, по его мнению, в нарушение пункта 1 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса, был лишен возможности давать свои объяснения суду.

Представители общества «Торгтек», извещенного надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явились. Согласно положениям статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, неявка в судебное заседание надлежаще извещенного лица или его представителя не препятствует рассмотрению дела в его отсутствие, в связи с чем дело было рассмотрено в отсутствие не явившегося лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителя налогового органа, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит  изменению в части, касающейся мотивов его принятия.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Торгтек» 20.10.2008 г. представило в инспекцию Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка декларацию по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 г.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной декларации инспекцией был составлен акт проверки № 5440 от 30.01.2009 г. и приняты решения:

   -№ 4964 от 18.03.2009 г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым общество «Торгтек» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде  взыскания штрафа в сумме 121 347 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость и ему предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 606 735 руб. и  пени в сумме 27 026 руб. 67 коп.;

   -№ 372 от 18.03.2009 г. «Об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость», которым налогоплательщику отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 521 407 руб.

Основанием для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость и привлечения общества к ответственности явился вывод инспекции о том, что правом на налоговые вычеты и на возмещение из бюджета налога на добавленную стоимость обладают только плательщики этого налога. Поскольку общество «Торгтек» в 3 квартале 2008 г. находилось на упрощенной системе налогообложения и не утратило права на применение данной системы налогообложения, то у общества  отсутствовало  право  на получение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость.

Решения инспекции № 372 и № 4964 от 18.03.2009 г.  были обжалованы налогоплательщиком в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. Решениями управления Федеральной налоговой службы по Липецкой области от 21.05.2009 г. жалобы общества оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решениями инспекции № 4964 и № 372 от 18.03.2009 г., общество обрати­лось в арбитражный суд.

Удовлетворяя требования налогоплательщика, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс) упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса «Упрощенная система налогообложения».

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса (пункт 2 статьи 346.11 Налогового кодекса в редакции, действовавшей в  спорном периоде).

Как указано в пункте 1 статьи 346.12 Кодекса, плательщиками единого налога признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном главой 26.2 Кодекса.

Организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 Налогового кодекса, не превысили 15 млн. рублей (пункт 2 статьи 346.12 Кодекса в редакции, действовавшей в спорный период).

В соответствии со статьей 346.13 Налогового кодекса организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. В пункте 3 названной статьи указано, что налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода (налоговым периодом признается календарный год - пункт 1 статьи 346.19 Налогового кодекса) перейти на общий режим налогообложения, если иное не предусмотрено этой статьей.

Пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса предусмотрены случаи, при которых налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения и должен применять иной режим налогообложения. В частности,  налогоплательщик  утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения, если по итогам отчетного (налогового) периода его доходы, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 Налогового кодекса, превысили 20 млн. рублей, либо если в течение отчетного (налогового) периода им допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 Налогового кодекса.

В этих случаях, в соответствии с пунктом 5 статьи 346.13 Налогового кодекса, на налогоплательщика возложена обязанность сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения в течение 15 дней по истечении отчетного (налогового) периода.

Подпунктом 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса установлен запрет на применение упрощенной системы налогообложения организациями, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов. Поэтому в случае, если  во время применения упрощенной системы налогообложения  произошло отчуждение доли в уставном капитале, превышающей  данный размер, такая организация утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения.

Материалами дела установлено, что 21.06.2006 г. общество «Торгтек» зарегистрировано в инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1064823055285.

На момент государственной регистрации единственным учредителем общества  являлась  Дроздецкая Е.Н., владеющая 100 процентами  долей в уставном капитале общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.12 Кодекса и на основании уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 03.07.2006 г. № 402 общество с ограниченной ответственностью «Торгтек» с момента регистрации  находилось на упрощенной системе налогообложения.

30.06.2008 г. учредителем общества «Торгтек» Дроздецкой Е.Н. принято решение № 5 о продаже  30 процентов доли участия в уставном капитале общества номинальной стоимостью 3 000 руб. обществу с ограниченной ответственностью  «Центр ОПТ».

На основании данного решения и по результатам проведения собрания учредителей (протокол собрания от 02.07.2008 г.)  утвержден учредительный договор общества «Торгтек» в новой редакции и 02.07.2008 г. между Дроздецкой Е. Н. (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Центр ОПЛ» (покупатель) заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Торгтек».

Согласно пункту 1.1 данного договора продавец продает, а покупатель покупает долю уставного капитала общества «Торгтек», составляющую 30 процентов,  стоимостью 3 000 руб. Пунктом 2.2 договора установлено, что оплата стоимости доли производится покупателем в момент подписания  договора.

Факт исполнения условий договора, перехода доли в уставном капитале общества «Торгтек» к обществу  «Центр ОПЛ» и ее оплаты   подтверждается актом приема-передачи доли в уставном капитале от 02.07.2008 г. и  расходным кассовым ордером общества «Центр ОПЛ» № 1417 от 02.07.2008 г. на сумму 3 000 руб.

В результате, согласно учредительному договору общества «Торгтек» и уставу общества  в новой редакции, доля общества «Центр ОПЛ» в уставном капитале общества «Торгтек» составила 30 процентов, а доля Дроздецкой Е.Н. – 70 процентов.

Таким