Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2009 по делу n А08-1827/08-28. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

не усматривается.

Определением  Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2009 года  рассмотрение дела откладывалось до 07.07.2009 года с целью предоставления истцом обоснованного развернутого расчета задолженности, а также обоснования заявленного ко взысканию периода.

В судебном заседании 09.07.2009 года стороны поддержали правовые позиции по делу.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст.268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя истца, ответчика и третьих лиц, судебная коллегия считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу  -  удовлетворению.

Как следует из материалов дела, между  ОАО «Теплоэнергетическая компания» и Алексеевское муниципальное унитарное предприятие «Тепловые сети»  01.07.2006 года был заключен договор аренды № 32-2842.

В соответствии с п.1.1 договора аренды арендодатель передает,  а арендатор принимает во временное владение и пользование за плату объекты теплоэнергетики.

По акту приема-передачи к договору аренды, одновременно являющимся приложением № 1 в позициях № 7 и № 8 прямо указываются в числе перечня имущества котельные, расположенные  г. Алексеевка по ул. Некрасова и по ул. Собины.

Срок действия договора определен сторонами в п.4.1 договора с 01.09.06 г. по 31.07.07 г. включительно.

 Согласно  п. 2.3 арендатор обязан использовать арендуемое имущество в соответствии с назначением имущества, то есть для производства тепловой энергии; обеспечивать сохранность арендуемого имущества, поддерживать его в надлежащем техническом состоянии, осуществлять его текущий ремонт (п. 2.3.3.);нести расходы, связанные с эксплуатацией арендуемого имущества (п.2.3.4.).

В соответствии п. 2.4. договора аренды арендатор имеет право с письменного согласия арендодателя вносить изменения в состав арендованного имущества, расширение, техническое перевооружение и модернизацию (п. 2.4.1.); производить улучшения арендованного имущества как отделимые, так и неотделимые от имущества (текущий, капитальный ремонт арендованного имущества). Произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью (п. 2.4.2.).

01.07.2006 года между истцом и ОАО «Теплоэнергетическая компания» был заключен договор на поставку газа № 62-2-5590/32-2616.

По п.2.1. договора ООО «Белрегионгаз» обязалось поставлять с 01.07.2006 г. по 31.12.2010 г., а ОАО «Теплоэнергетическая компания» принимать и оплачивать газ на нужды производственного отделения Валуйские тепловые сети ОАО «Теплоэнергетическая компания» в согласованных Сторонами объемах.

Согласно п. 3.3 договора  на поставку газа поставщик, покупатель и газораспределительная компания составляют техническое соглашение  по исполнению данного договора.

Уведомлением от 13.09.2006 г. ОАО «Теплоэнергетическая компания» известило  ООО «Белрегионгаз» о реорганизации ОАО «Теплоэнергетическая компания» в форме присоединения к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 4» (ОАО «ТГК-4»)., которое с 15.09.2006 года стало правопреемником всех прав и обязанностей ОАО «Теплоэнергетическая компания», в том числе по договору на поставку газа от01.07.2006 года  № 62-2-5590/32-2616.

Во исполнение п. 3.3 договора 16.09.2006 года  между истцом, ответчиком и ОАО «Белгородоблгаз», выполняющего функции газораспределительной организации (ГРО), отвечающего за транспортировку газа покупателям, было составлено техническое соглашение по исполнению договора на поставку, которое является неотъемлемой частью заключенного договора.

В п.3 технического соглашения перечислены системы измерения расхода газа теплоисточниках филиала ОАО «ТГК-4» «Белгородская региональная генерация». Среди прочих в данном перечне указаны котельная по ул. Некрасова и котельная по ул. Собины в г. Алексеевка Белгородской области, которыми владеет покупатель.

В соответствии с п.3.2. договора на поставку газа, а также п. 3.1. технического соглашения количество газа, поставляемого Поставщиком Покупателю, определяется по показаниям контрольно – измерительных приборов, установленных на ГРП Покупателя.

В соответствии с п.3.6. договора на поставку Сторона, ведущая учет газа, обязана в любое время предоставлять представителю другой стороны возможность проверки приборов и документов по учету в присутствии уполномоченных лиц.

По п. 3.1.2. технического соглашения учет газа, передаваемого Покупателю, ведется в соответствии с Правилами учета газа, утвержденных Минтопэнерго РФ 14.10.1996 г. и Правилами поставки газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 г.

В п. 4 технического соглашения в виде таблицы сторонами согласован список работников ГРО, Поставщика и Покупателя, уполномоченных производить контроль за техническим состоянием учета расхода газа.

12 и 17 апреля 2007 года представители ООО «Белрегионгаз» совместно с представителями ОАО «Белгородоблгаз» в присутствии представителей ОАО «ТГК-4»  организовавших допуск к газоиспользующему оборудованию котельной по ул. Некрасова и котельной по ул. Собины в г. Алексеевка Белгородской области, 12 и 17 апреля 2007 г. провели обследование узлов учета газа ответчика.

По факту проверки были составлены акты обследования узла учета природного газа, которыми установлено отсутствие проектов на узлы учета, технических условий, паспортов приборов и фильтров газа, акта замера внутренних диаметров измерительного трубопровода, отсутствия возможности распечатки архива вычислителя на бумажных носителях, что противоречит п. 2.5. Правил учета газа. Кроме еще ряда нарушений выявлены нарушения технических норм «Правил по метрологии. Количество природного газа. Методика выполнения измерений при помощи турбинных, ротационных и счетчиков».

По результатам проверки ответчику было выписано предписание о реконструкции узла учета в срок до 31.07.2007 г., а также указано на необходимость проводить расчет задолженности за газ в соответствии с п. 2.2. Правил учета газа, указав период расчета (с 01.01.2007 г. по 31.03.2007 г.) и все необходимые данные для производства этого расчета.

24 апреля 2007 года  истцом совместно с представителем ООО «Белрегионгаз»  и представителем ФГУП «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации» (ФГУП «БЦСМ») была проведена повторная проверка узлов учета природного газа.

По результатам проведения проверки  были произведены измерения трубопроводов для турбинных расходометров ОАО «ТГК-4» с использованием специальных измерительных приборов (нутромер индикаторный, толщиномер ультрозвуковой «ВЗЛЕТ УТ», штангенциркуль) и составлены акты измерений трубопроводов для турбинных расходометров, отражающие нарушение ответчиком технических норм ПР 50.2.019-96 (п. 6.2.2..1. и п. 2.2.2.7.).

Со стороны ОАО «ТГК-4» данные акты не подписаны.

18 мая 2007г. ФГУП «БЦСМ» с участием представителя ООО «Белрегионгаз» была проведена проверка  совместная проверка узлов учета ОАО «ТГК-4», по результатам которой были составлены акты проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований «Правил учета газа» и ПР 50.2.019-96 по обеим котельным, которые в качестве вывода констатировали факт неправильного монтажа измерительного участка и средства измерения, что в связи с несоблюдением установленных требований к норме погрешности измерений, является основанием для признания измерительного комплекса не соответствующим требованиям «Правил учета газа» и ПР 50.2.019-96 и не разрешенным к эксплуатации.

Со стороны ОАО «ТГК-4»  составленные акты подписаны не были.

30 мая 2007 г. ОАО «ТГК-4» письменно обратилось к ООО «Белрегионгаз» с просьбой выдать технические условия на реконструкцию систем учета расхода и количества природного газа на котельных, где были выявлены неисправности узлов учета.

09.08.2007г. ООО «Белрегионгаз» выдало ОАО «ТГК-4» технические условия на реконструкцию систем учета расхода и количества природного газа на указанные котельные с указанием условия по установке новых узлов учета, соответствующих требованиям технических норм.

19 марта 2008 г. узлы учета газа по ул. Некрасова и ул. Собины г. Алексеевка в результате совместно проведенного сторонами обследования было установлено, что   в котельных по ул. Некрасова и по ул. Собины во исполнение требований ООО «Белрегионгаз» смонтированы новые узлы учета газа в связи с тем, что ранее действующие узлы учета газа были признаны непригодными к эксплуатации.

За период  с 01.01.2007 года по 31.03.2007 года истцом в связи с выявленными неисправностями приборов учета  было предъявлен ответчику к оплате  объем газа в размере  6 027 тыс. м3 на сумму 5 180 613,39 рублей.

Ответчик оплату потребленного газа не произвел.

Полагая, что обязанность по оплате  потребленного за период с 01.01.2007 года по  31.03.2007 года исполнена ответчиком с нарушением условий договора, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции правомерно  пришел к выводу о частичном удовлетворении требований в полном объеме.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

Судом первой инстанции правомерно применены применительно к возникшему спору нормы главы 30 Гражданского Кодекса РФ о договорах энергоснабжения.

В соответствии со ст. 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу п. 21 правил поставки газа в РФ, утвержденных Постановлением  Правительства  РФ от 05.02.1998 года №162 , поставка и отбор газа без учета не допускается.

В соответствии с п. 3.1. технического соглашения к договору на поставку газа № 62-2-5590/32-2616 от 01.07.2006 г. установлено, что количество газа, поставляемого поставщиком покупателю, определяется по показаниям контрольно-измерительных приборов, установленных на ГРП покупателя.

По п.  3.1.8. технического соглашения в случае отсутствия узла учета газа (в том числе по причине проведения очередной поверки приборов учета), его неисправности или отсутствия одного или нескольких контрольно-измерительных приборов узла учета газа, учет газа ведется согласно п. 2.2. Правил учета газа, то есть по проектной мощности неопломбированного газопотребляющего оборудования из расчета работы 24 часа в сутки.

Довод заявителя  о недоказанности со стороны ответчика факта имевшихся нарушений при эксплуатации узлов учета, судебная коллегия отклоняет, как не соответствующий материалам дела.

Факт  неисправности приборов учета был установлен  по результату проверок, проведенных 12 и 17 апреля 2007 года.

Как следует из акта обследования узла учета на объекте котельная по улице В.Собины  узел учета   не соответствует действующим «Правилам учета газа», ПР 50.2.019-96 и является неисправным.

В соответствии с акта обследования узла учета на объекте котельная по улице Некрасова узел учета   не соответствует действующим «Правилам учета газа», ПР 50.2.019-96 и является неисправным.

Актами  проверки состояния измерения и применения  средств измерения  на котельных, составленными с участием представителя ФГУ «Белгородский ЦСМ» установлено, что измерительный комплекс не соответствует  требованиям и не разрешен к эксплуатации.

Довод заявителя   об отсутствии представителя ответчика при подписании актов, судебная коллегия отклоняет, поскольку отказ от подписания актов не может являться доказательством отсутствия со стороны ответчика фактов нарушения эксплуатации средств измерения объемов газа.

В соответствии с п. 26 Правил поставки газа каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно-измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем. Указанный пункт Правил поставки газа воспроизводится также в п.1.8. Правил учета газа: «…сторона, ведущая учет количества газа, обязана обеспечить представителям другой стороны, а также должностным лицам Госгазинспекции России и Госстандарта России доступ к узлам учета и возможность осуществления метрологического надзора, проверки их технического состояния и правильности их функционирования».

Согласно п.3.6. договора на поставку газа сторона, ведущая учет газа (в данном случае ОАО «ТГК-4») обязано в любое время предоставить представителю другой стороны (ООО «Белрегионгаз») возможность проверки приборов и документов по учету в присутствии уполномоченных лиц.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что,  учитывая то обстоятельство, что представители истца и Госстандарта при проведении проверок в апреле-мае 2007 г. допускались к узлам учета газа и проводили соответствующие измерения, в том числе по их требованию проводился демонтаж газопровода, а ОАО «ТГК-4» ни разу не обеспечило возможность участия своих уполномоченных представителей в проверках, а также ни разу мотивированно не возразило на действия и последствия мер метрологического контроля со стороны поставщика и Госстандарта, риск неблагоприятных последствий в полном объеме лежит на ответчике.

Довод ответчика  о неправомерном определении истцом объема и стоимости  потребленного газа, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Расчет представленный ответчиком произведен  исходя из данных режимных карт,  которые в соответствии с Приказом Минэнерго РФ от 24.03.203 года 3 115 «Об утверждении Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок» содержат перечень  оптимальных значений параметров для снижения надежной и экономичной эксплуатации тепловых энергоустановок. Данные режимных карт, помещенные на котлах, находящихся в эксплуатации у ответчика, являются