Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2009 по делу n А48-267/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

заявление Общества принято к производству, в отношении ЗАО «ОРЛЭКС» введена процедура наблюдения.

Считая, что с даты вынесения судом определения о введении в отношении Общества процедуры наблюдения  взыскание налоговым органом задолженности по налогам и пени, не относящихся к текущей задолженности,  возможно лишь в порядке, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», ЗАО «ОРЛЭКС» обратилось в арбитражный суд с соответствующими требованиями.

 В соответствии со ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Согласно п. 1 ст. 69 НК РФ требованием об уплате налога признается направленное налогоплательщику письменное извещение о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога и соответствующие пени.

В силу п. 1 ст. 46 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

Взыскание налога производится по решению налогового органа (далее в настоящей статье - решение о взыскании) путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 46 НК РФ).

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока (п. 3 ст. 46 НК РФ).

Поручение налогового органа на перечисление сумм налога в бюджетную систему Российской Федерации направляется в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, в течение одного месяца со дня принятия решения о взыскании и подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации (п. 4 ст. 46 НК РФ).

При этом на основании п. 8 ст. 46 НК РФ при взыскании налога налоговым органом может быть применено в порядке и на условиях, которые установлены статьей 76 настоящего Кодекса, приостановление операций по счетам налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

В соответствии с со ст. 63 Федерального закона от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ (далее - Федеральный закон №127-ФЗ) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

Как усматривается из налоговой отчетности налогоплательщика, требований об уплате налога, пени, штрафа, решений о взыскании налогов и пеней за счет денежных средств на счетах в банках, меры по бесспорному взысканию принимались налоговым органом в отношении обязательных платежей за 3 квартал 2008г., пени были начислены за неуплату налогов и авансовых платежей 3-го квартала 2008г.

В частности, решения о взыскании налогов и пеней за счет денежных средств на счетах в банках принимались налоговым органом в отношении НДС, водного налога, единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, а также авансовых платежей по единому социальному налогу, транспортному налогу, земельному налогу, налогу на имущество организаций.

Разъясняя решение вопроса о моменте возникновения обязательного платежа для целей отнесения соответствующих требований к текущим или к подлежащим включению в реестр требований кредиторов, Высший Арбитражный Суд РФ в п.8 постановления Пленума от 22.06.2006г. №25 «О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве», указал, что датой возникновения обязанности по уплате налога является дата окончания налогового периода, а не дата представления налоговой декларации или дата окончания срока уплаты налога. При этом если окончание отчетного периода и срока уплаты соответствующего авансового платежа наступило до принятия заявления о признании должника банкротом, то этот авансовый платеж не является текущим. При этом окончание налогового периода после принятия судом заявления о признании должника банкротом и до открытия конкурсного производства (что влечет квалификацию требования об уплате налога, исчисленного по итогам налогового периода, как текущего) не является основанием для признания указанного авансового платежа также в качестве текущего.

Исходя из изложенного и учитывая правильность указания срока возникновения обязанности по уплате соответствующего налога или авансового платежа в тексте требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа №12175 по состоянию на 22.10.2008г., №12277 по состоянию на 29.10.2008г., №12455 по состоянию на 11.11.2008г., №12967 по состоянию на 17.11.2008г., №12969 по состоянию на 19.11.2008г., №13494 по состоянию на 12.12.2008г., №14977 по состоянию на 24.12.2008г., арбитражный суд области  пришел к обоснованному  выводу о том, что все налоги и авансовые платежи, фигурирующие в указанных требованиях, не являются текущими и, следовательно, подлежат включению в реестр требований кредиторов и не могут быть взысканы в бесспорном порядке.

Из содержания инкассовых поручений от 20.01.2009г. №5528 на сумму 4436 694 руб. и №5529 на сумму 76 401,5 руб., в поле «назначение платежа» которых указано «взыскивается НДС на товары произ. на терр. России фед. 100% на основании ст.46 НК РФ», следует, что  они выставлены в связи с неисполнением требования №13494.

Сопоставление требования №13494, инкассовых поручений №5528, №5529 и решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика-организации    в    банках    от    22.12.2008г.    №2380 показывает, что они направлены на взыскание с ЗАО «ОРЛЭКС» НДС за 3-й квартал 2008г. по сроку 22.12.2008г. в сумме 4436 694 руб. и пеней в сумме 76 401,5 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 174 НК РФ (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 13.10.2008г. №172-ФЗ и распространяющихся на отношения по уплате налога за налоговые периоды начиная с третьего квартала 2008 года) уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период равными долями не позднее 20-го числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Таким образом, за 3 квартал 2008г. НДС, исчисленный к уплате в бюджет по налоговой декларации, уплачивается в размере 1/3– по сроку 20 октября 2008г., в размере 1/3 – по сроку 20 ноября 2008г., в размере 1/3 – по сроку 20 декабря 2008г.

Исходя из этого, требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа №13494 по состоянию на 12.12.2008г. направлено на взыскание с Общества последней трети НДС за 3-1 квартал 2008г. по сроку 20.12.2008г. в сумме 4436 694 руб.

В п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006г. №25 разъяснено, что при решении вопроса о моменте возникновения обязательного платежа для целей отнесения соответствующих требований к текущим или к подлежащим включению в реестр требований кредиторов необходимо учитывать следующее.

В силу пункта 1 статьи 38, пункта 1 статьи 44 НК РФ обязанность исчисления и уплаты налога возникает у налогоплательщика при наличии у него объекта налогообложения и налоговой базы.

Объект налогообложения как совокупность налогозначимых операций (фактов) является сформировавшимся к моменту окончания налогового периода. При этом он формируется применительно не к отдельным финансово-хозяйственным операциям или иным имеющим значение для налогообложения фактам, а к совокупности соответствующих операций (фактов), совершенных (имевших место) в течение налогового периода.

Это означает, что возникновение обязанности по уплате налога определяется наличием объекта налогообложения и налоговой базы, а не наступлением последней даты срока, в течение которого соответствующий налог должен быть исчислен.

Таким образом, датой возникновения обязанности по уплате налога является дата окончания налогового периода, а не дата представления налоговой декларации или дата окончания срока уплаты налога.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации суд области пришел к обоснованному выводу о том, что НДС в сумме 4 436 694 руб. по сроку 22.12.2008г. не является текущим платежом, поскольку объект налогообложения и налоговая база на момент введения процедуры наблюдения были уже сформированы, а налоговый период закончился 30 сентября 2008г.

В соответствии с п.27 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006г. №25 требование об уплате пеней, начисляемых в период наблюдения за несвоевременную уплату налогов (сборов), срок платежа которых наступил до принятия заявления о признании должника банкротом, не является текущим и подлежит удовлетворению в порядке, установленном Законом о банкротстве постольку, поскольку основное требование об уплате недоимки не является текущим.

Таким образом, требование об уплате пеней по НДС по сроку 22.12.2008г. в сумме 76 401,5 руб. также не является текущим.

В связи с этим после введения в отношении ЗАО «ОРЛЭКС» процедуры наблюдения (11.12.2008г.) Инспекция была не вправе выносить решение о бесспорном взыскании с Общества НДС по сроку 22.12.2008г. и пеней, начисленных за неуплату данной доли НДС, и выставлять инкассовые поручения от 20.01.2009г. №5528, №5529. Взыскивая с Общества, в отношении которого введена процедура наблюдения, задолженность по налогам и пене в порядке, предусмотренном статьями 46, 47 НК РФ, налоговый орган нарушает принципы очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, установленные Федеральным законом от 26.10.2002г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

На основании изложенного,  инкассовые поручения от 20.01.2009г. №5528, №5529 обоснованно признаны судом первой инстанции не подлежащими исполнению.

Вместе с тем, на основании инкассового поручения от 20.01.2009г. №5529 с расчетного счета Общества в Орловском отделении Сбербанка №8595 были списаны пени по НДС в общей сумме 67426,53 руб. (25 462,45+41 964,08), что подтверждается  платежными ордерами от 27.01.2009г. №5529, от 28.01.2009г. №5529.

 Учитывая, что указанное платежное поручение признано не подлежащим исполнению, а также исходя из того, что  в силу п.3 ч.5 ст.201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) государственных органов должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих государственных органов совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок, суд первой инстанции обязал налоговый орган возвратить ЗАО «ОРЛЭКС» денежные средства в сумме 67 426,53 руб., списанные по инкассовому поручению от 20.01.2009г. №5529.

При этом данный вывод сделан арбитражным судом области без учета положений  ст. 79 НК РФ, предусматривающих порядок осуществления возврата сумм излишне взысканных налога, сбора, пеней и штрафа.

Так, согласно п. 1 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со статьей 78 настоящего Кодекса.

На основании п. 9 ст. 79 НК РФ правила, установленные статьей 79 НК РФ, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

При этом из представленных Инспекцией доказательств (декларации по НДС за 4 квартал 2008, выписки из лицевого счета налогоплательщика) усматривается, что на дату принятия решения Арбитражным судом Орловской области  – 19.03.2009г.  у ЗАО «ОРЛЭКС» имелась задолженность по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в размере 4 019 796 руб.

Так, согласно представленной ЗАО «ОРЛЭКС» налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008 г. сумма налога к уплате составила 6 299 692 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 174 НК РФ налог на добавленную стоимость за 4 квартал 2008 г. подлежал уплате тремя частями по сроку: 20.01.2009, 20.02.2009 г., 20.03.2009 г.

Процедура наблюдения в отношении ЗАО «Орлэкс» введена определением арбитражного суда от 11.12.2008 г., то есть НДС за 4 квартал 2008 г. относится к текущим платежам.

На момент вынесения арбитражным судом решения - 19.03.2009 г. - у Общества имелась непогашенная задолженность по уплате НДС за 4 квартал 2008 г. по сроку уплаты 20.02.2009 г. в размере 2 099 897 руб. и по сроку уплаты 20.03.2009 г. в размере 2 099 898 руб.

Поскольку решение суда первой инстанции в части обязания Инспекции возвратить ЗАО «ОРЛЭКС» денежные средства в сумме 67 426 руб. 53 коп., списанные по инкассовому поручению  №5529 от 20.01.2009, принято без учета ст. 79 НК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что судебный акт в данной части подлежит изменению. При этом, удовлетворяя заявленные требования о признании не подлежащим исполнению инкассового поручения №5529 от 20.01.2009, в порядке ст. 201 АПК РФ надлежит указать на обязанность налогового органа устранить допущенные нарушения прав